第五章 刑法
第三節(jié) 刑罰
一、刑罰的概念和種類(lèi)
刑罰是指刑法所規(guī)定的、由人民法院依法對(duì)犯罪的人或者單位所適用的國(guó)家強(qiáng)制措施。
(一)主刑
1.管制
管制期限為3個(gè)月以上2年以下。在數(shù)罪并罰時(shí)，管制不能超過(guò)3年。
2.拘役
拘役的刑期為1個(gè)月以上6個(gè)月以下。在數(shù)罪并罰時(shí)，拘役不能超過(guò)1年。
3. 有期徒刑
有期徒刑的刑期為6個(gè)月以上15年以下。在數(shù)罪并罰時(shí)，有期徒刑不能超過(guò)20年。
4.無(wú)期徒刑
無(wú)期徒刑是剝奪犯罪分子終身自由，并強(qiáng)制進(jìn)行勞動(dòng)改造的刑罰方法。
5.死刑
犯罪的時(shí)候不滿(mǎn)18周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。
“審判的時(shí)候懷孕”即包括人民法院審理案件的時(shí)候被告人正在懷孕，也包括案件起訴到人民法院之前被告人懷孕但作了人工流產(chǎn)情況。
死刑案件只能由中級(jí)以上人民法院進(jìn)行一審，基層人民法院無(wú)權(quán)審理死刑案件，當(dāng)然也就無(wú)權(quán)適用死刑。死刑除依法由人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)。
(二)附加刑
1.罰金
2.剝奪政治權(quán)利
被剝奪的政治權(quán)利包括以下四種：第一，選舉權(quán)和被選舉權(quán);第二，言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;第三，擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利;第四，擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
剝奪政治權(quán)利的適用方式。根據(jù)刑法總則和分則的規(guī)定，有以下幾種：
(1)應(yīng)當(dāng)附加適用。第一種是對(duì)危害國(guó)家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利。第二種是對(duì)被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。
(2)可以附加適用。
(3)獨(dú)立適用。
剝奪政治權(quán)利的期限。分為以下四種情況：①被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身;②在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無(wú)期徒刑減為有期徒刑的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)將附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3年以上10年以下;③獨(dú)立適用或者判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的期限為1年以上5年以下;④判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相同。
剝奪政治權(quán)利期限的起算與執(zhí)行。具體有：①判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限同時(shí)起算，同時(shí)執(zhí)行;②被判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限，從主刑執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起計(jì)算;③死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無(wú)期徒刑減為有期徒刑，附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3年以上10年以下，其刑期應(yīng)當(dāng)從減刑后的有期徒刑執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起計(jì)算。犯罪分子在執(zhí)行有期徒刑期間，當(dāng)然也不享有政治權(quán)利。
3.沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪分子個(gè)人及其撫養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用;在判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，不得沒(méi)收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財(cái)產(chǎn);沒(méi)收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)償還。
4.驅(qū)逐出境
二、刑罰裁量
(一)刑罰裁量的原則
(1)以犯罪事實(shí)為依據(jù)的原則。
(2)以刑事法律為準(zhǔn)繩的原則。
(二)刑罰裁量的情節(jié)
量刑情節(jié)可以分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)兩種。
(三)刑罰裁量制度
1.累犯
累犯是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年以?xún)?nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之故意犯罪的罪犯。對(duì)累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰。
2.自首
自首是指犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
自動(dòng)投案，是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，或者雖被發(fā)覺(jué)，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問(wèn)、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行外，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí)，才能認(rèn)定為自首。犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首;但在一審判決前又能如實(shí)供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。
3.數(shù)罪并罰
數(shù)罪并罰的原則主要包括以下內(nèi)容：
第一，吸收原則。
第二，限制加重原則。
第三，合并原則。
數(shù)罪并罰的適用有三種不同情況：
第一，判決宣告前，一人犯有數(shù)罪的并罰。應(yīng)當(dāng)對(duì)所犯各罪分別裁量刑罰，然后按照《刑法》第69條規(guī)定的原則和方法，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
第二，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以后，發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰。這種方法通常被稱(chēng)作“先并后減”。
第三，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪的并罰。這種方法通常被稱(chēng)作“先減后并”。
4.緩刑
緩刑是指對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實(shí)不致再危害社會(huì)的，規(guī)定一定的考驗(yàn)期，如果遵守在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)必須遵守的條件，考驗(yàn)期滿(mǎn)，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。
對(duì)于累犯，不得適用緩刑。
被判處緩刑的犯罪分子，同時(shí)被判處附加刑的，雖然其主刑暫緩執(zhí)行而附加刑仍須執(zhí)行。
拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上1年以下，但是不能少于2個(gè)月;有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算。
三、刑罰執(zhí)行與消滅制度
(一)減刑
1.減刑的概念
減刑是指對(duì)于被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)，將其原判刑罰予以適當(dāng)減輕的刑罰執(zhí)行制度。
2.適用減刑的條件
第一，適用對(duì)象是被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子。
第二，適用的前提是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間，認(rèn)真遵守監(jiān)視，接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)。確有悔改或者立功表現(xiàn)的，可以減刑;有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減刑。
3.減刑的限度
對(duì)判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子，減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于原判刑期的1/2;判處無(wú)期徒刑的，減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于10年。
4.適用減刑的程序
對(duì)于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書(shū)。
5.減刑后刑期的計(jì)算
第一，原判刑罰是管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子減刑時(shí)，只要將應(yīng)減去的刑期從原判刑期中減去即可。
第二，原判刑罰是無(wú)期徒刑的犯罪分子減為有期徒刑的，其刑期從裁定減刑之Et起計(jì)算。
(二)假釋
1.假釋的概念
假釋是指司法機(jī)關(guān)將符合特定條件的犯罪分子附條件地提前釋放的刑罰執(zhí)行制度。
2.假釋的適用條件
第一，適用對(duì)象是被判處無(wú)期徒刑、有期徒刑的犯罪分子。
第二，在一般情況下，必須是已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰的犯罪分子。
第三，適用假釋的前提必須是如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)。
3.假釋考驗(yàn)期
有期徒刑的假釋考驗(yàn)期限，為沒(méi)有執(zhí)行完畢的刑期;無(wú)期徒刑的假釋考驗(yàn)期限為10年。假釋考驗(yàn)期限，從假釋之日起計(jì)算。
4.撤銷(xiāo)假釋的情況
第一，再犯新罪。第二，發(fā)現(xiàn)漏罪。第三，有違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪。
5.適用假釋的程序
對(duì)于犯罪分子的假釋?zhuān)蓤?zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出假釋建議書(shū)。非經(jīng)法定程序不得假釋。
(三)追訴時(shí)效
追訴時(shí)效的期限。法定刑為不滿(mǎn)5年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)5年;法定刑為5年以上不滿(mǎn)10年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)10年;法定刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過(guò)15年;法院刑為無(wú)期徒刑、死刑的，經(jīng)過(guò)20年。
(四)赦免
赦免分為大赦和特赦兩種。一般說(shuō)來(lái)，大赦是國(guó)家對(duì)一定時(shí)期內(nèi)某些種類(lèi)或者一般的犯罪分子實(shí)行普遍赦免。特赦是國(guó)家對(duì)特定的犯罪分子免除其刑罰的全部或者部分執(zhí)行。
第三節(jié) 刑罰
一、刑罰的概念和種類(lèi)
刑罰是指刑法所規(guī)定的、由人民法院依法對(duì)犯罪的人或者單位所適用的國(guó)家強(qiáng)制措施。
(一)主刑
1.管制
管制期限為3個(gè)月以上2年以下。在數(shù)罪并罰時(shí)，管制不能超過(guò)3年。
2.拘役
拘役的刑期為1個(gè)月以上6個(gè)月以下。在數(shù)罪并罰時(shí)，拘役不能超過(guò)1年。
3. 有期徒刑
有期徒刑的刑期為6個(gè)月以上15年以下。在數(shù)罪并罰時(shí)，有期徒刑不能超過(guò)20年。
4.無(wú)期徒刑
無(wú)期徒刑是剝奪犯罪分子終身自由，并強(qiáng)制進(jìn)行勞動(dòng)改造的刑罰方法。
5.死刑
犯罪的時(shí)候不滿(mǎn)18周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。
“審判的時(shí)候懷孕”即包括人民法院審理案件的時(shí)候被告人正在懷孕，也包括案件起訴到人民法院之前被告人懷孕但作了人工流產(chǎn)情況。
死刑案件只能由中級(jí)以上人民法院進(jìn)行一審，基層人民法院無(wú)權(quán)審理死刑案件，當(dāng)然也就無(wú)權(quán)適用死刑。死刑除依法由人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)。
(二)附加刑
1.罰金
2.剝奪政治權(quán)利
被剝奪的政治權(quán)利包括以下四種：第一，選舉權(quán)和被選舉權(quán);第二，言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利;第三，擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利;第四，擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
剝奪政治權(quán)利的適用方式。根據(jù)刑法總則和分則的規(guī)定，有以下幾種：
(1)應(yīng)當(dāng)附加適用。第一種是對(duì)危害國(guó)家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利。第二種是對(duì)被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。
(2)可以附加適用。
(3)獨(dú)立適用。
剝奪政治權(quán)利的期限。分為以下四種情況：①被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身;②在死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無(wú)期徒刑減為有期徒刑的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)將附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3年以上10年以下;③獨(dú)立適用或者判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的期限為1年以上5年以下;④判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相同。
剝奪政治權(quán)利期限的起算與執(zhí)行。具體有：①判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限同時(shí)起算，同時(shí)執(zhí)行;②被判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限，從主刑執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起計(jì)算;③死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無(wú)期徒刑減為有期徒刑，附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3年以上10年以下，其刑期應(yīng)當(dāng)從減刑后的有期徒刑執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起計(jì)算。犯罪分子在執(zhí)行有期徒刑期間，當(dāng)然也不享有政治權(quán)利。
3.沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪分子個(gè)人及其撫養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用;在判處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，不得沒(méi)收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財(cái)產(chǎn);沒(méi)收財(cái)產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒(méi)收的財(cái)產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)償還。
4.驅(qū)逐出境
二、刑罰裁量
(一)刑罰裁量的原則
(1)以犯罪事實(shí)為依據(jù)的原則。
(2)以刑事法律為準(zhǔn)繩的原則。
(二)刑罰裁量的情節(jié)
量刑情節(jié)可以分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)兩種。
(三)刑罰裁量制度
1.累犯
累犯是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年以?xún)?nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之故意犯罪的罪犯。對(duì)累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰。
2.自首
自首是指犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
自動(dòng)投案，是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，或者雖被發(fā)覺(jué)，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問(wèn)、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行外，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí)，才能認(rèn)定為自首。犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首;但在一審判決前又能如實(shí)供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。
3.數(shù)罪并罰
數(shù)罪并罰的原則主要包括以下內(nèi)容：
第一，吸收原則。
第二，限制加重原則。
第三，合并原則。
數(shù)罪并罰的適用有三種不同情況：
第一，判決宣告前，一人犯有數(shù)罪的并罰。應(yīng)當(dāng)對(duì)所犯各罪分別裁量刑罰，然后按照《刑法》第69條規(guī)定的原則和方法，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
第二，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以后，發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰。這種方法通常被稱(chēng)作“先并后減”。
第三，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪的并罰。這種方法通常被稱(chēng)作“先減后并”。
4.緩刑
緩刑是指對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實(shí)不致再危害社會(huì)的，規(guī)定一定的考驗(yàn)期，如果遵守在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)必須遵守的條件，考驗(yàn)期滿(mǎn)，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。
對(duì)于累犯，不得適用緩刑。
被判處緩刑的犯罪分子，同時(shí)被判處附加刑的，雖然其主刑暫緩執(zhí)行而附加刑仍須執(zhí)行。
拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上1年以下，但是不能少于2個(gè)月;有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算。
三、刑罰執(zhí)行與消滅制度
(一)減刑
1.減刑的概念
減刑是指對(duì)于被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)，將其原判刑罰予以適當(dāng)減輕的刑罰執(zhí)行制度。
2.適用減刑的條件
第一，適用對(duì)象是被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子。
第二，適用的前提是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間，認(rèn)真遵守監(jiān)視，接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)。確有悔改或者立功表現(xiàn)的，可以減刑;有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減刑。
3.減刑的限度
對(duì)判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子，減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于原判刑期的1/2;判處無(wú)期徒刑的，減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于10年。
4.適用減刑的程序
對(duì)于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書(shū)。
5.減刑后刑期的計(jì)算
第一，原判刑罰是管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子減刑時(shí)，只要將應(yīng)減去的刑期從原判刑期中減去即可。
第二，原判刑罰是無(wú)期徒刑的犯罪分子減為有期徒刑的，其刑期從裁定減刑之Et起計(jì)算。
(二)假釋
1.假釋的概念
假釋是指司法機(jī)關(guān)將符合特定條件的犯罪分子附條件地提前釋放的刑罰執(zhí)行制度。
2.假釋的適用條件
第一，適用對(duì)象是被判處無(wú)期徒刑、有期徒刑的犯罪分子。
第二，在一般情況下，必須是已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰的犯罪分子。
第三，適用假釋的前提必須是如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)。
3.假釋考驗(yàn)期
有期徒刑的假釋考驗(yàn)期限，為沒(méi)有執(zhí)行完畢的刑期;無(wú)期徒刑的假釋考驗(yàn)期限為10年。假釋考驗(yàn)期限，從假釋之日起計(jì)算。
4.撤銷(xiāo)假釋的情況
第一，再犯新罪。第二，發(fā)現(xiàn)漏罪。第三，有違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院公安部門(mén)有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪。
5.適用假釋的程序
對(duì)于犯罪分子的假釋?zhuān)蓤?zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出假釋建議書(shū)。非經(jīng)法定程序不得假釋。
(三)追訴時(shí)效
追訴時(shí)效的期限。法定刑為不滿(mǎn)5年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)5年;法定刑為5年以上不滿(mǎn)10年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)10年;法定刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過(guò)15年;法院刑為無(wú)期徒刑、死刑的，經(jīng)過(guò)20年。
(四)赦免
赦免分為大赦和特赦兩種。一般說(shuō)來(lái)，大赦是國(guó)家對(duì)一定時(shí)期內(nèi)某些種類(lèi)或者一般的犯罪分子實(shí)行普遍赦免。特赦是國(guó)家對(duì)特定的犯罪分子免除其刑罰的全部或者部分執(zhí)行。