第 一 章 經(jīng)濟法概論
第一節(jié) 法和經(jīng)濟法的概念
一、法和法律
(一)法的本質(zhì)與特征
1.法與法律的概念
法是由國家制定或認可,并由國家強制力保證實施的,反映著統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。
2.法的本質(zhì)
法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。
3.法的特征
法作為一種特殊的行為規(guī)則和社會規(guī)范,不僅具有行為規(guī)則、社會規(guī)范的一般共性。還具有自己的特征。
(二)法的形式和分類
1.法的形式
我國法的形式主要有以下幾種:
(1)憲法。憲法由國家權力機關——全國人民代表大會制定,是國家的根本大法。
(2)法律。法律是由全國人民代表大會及其常務委員會經(jīng)一定立法程序制定的規(guī)范性文件。如《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國刑法》等。基本法律以外的法律由全國人民代表大會常務委員會制定和修改,如《中華人民共和國會計法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國稅收征收管理法》等。另外,全國人民代表大會及其常務委員會還有權就有關問題作出規(guī)范性決議或決定,它們與法律具有同等地位和效力。
(3)行政法規(guī)。行政法規(guī)是由國家行政機關——國務院制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。
(4)地方性法規(guī)。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會在與憲法、法律和行政法規(guī)不相抵觸的前提下,可以根據(jù)本地區(qū)情況制定、發(fā)布規(guī)范性文件即地方性法規(guī)。省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市,以及某些經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務委員會在憲法、法律和行政法規(guī)允許范圍內(nèi)制定的適用于本地方的規(guī)范性文件,也屬于地方性法規(guī)。
(5)自治法規(guī)。
(6)特別行政區(qū)的法。
(7)行政規(guī)章。行政規(guī)章是國務院各部委,省、自治區(qū)、直轄市人民政府,省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務院批準的較大的市以及某些經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府,在其職權范圍內(nèi)依法制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。行政規(guī)章分為部門規(guī)章和政府規(guī)章兩種。部門規(guī)章是國務院所屬部委根據(jù)法律和國務院行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權限內(nèi)發(fā)布的各種行政性的規(guī)范性法律文件,也稱部委規(guī)章。國務院所屬的具有行政職能的直屬機構(gòu)發(fā)布的具有行政職能的規(guī)范性法律文件,也屬于部門規(guī)章的范圍。如財政部發(fā)布的《會計從業(yè)資格管理辦法》、國家稅務總局發(fā)布的《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》等。政府規(guī)章是有權制定地方性法規(guī)的地方人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)制定的規(guī)范性法律文件,也稱地方政府規(guī)章。如河北省人民政府2003年8月15日發(fā)布的《河北省冶金和有色金屬礦山生產(chǎn)許可證管理辦法》。
【例題】(2004年)下列各項中,在我國具有法律效力的是(?。?BR> A.憲法 B.民族自治地方條例 C.國際條約 D.特別行政區(qū)基本法
【答案】A【編號11010101】
【解析】本題考核我國法律效力的法。憲法是由國家權力機關——全國人民代表大會制定,規(guī)定國家的基本制度和根本任務,是國家的根本大法,具有的法律效力。
【例題】(2005年)不同法的形式具有不同的效力等級。下列各項中,效力低于地方性法規(guī)的是(?。?。
A.憲法 B.同級政府規(guī)章 C.法律 D.行政法規(guī)
【答案】B【編號11010102】
【解析】本題考核法的效力等級。我國法的表現(xiàn)形式中,國內(nèi)法部分法律效力由高到低的是憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
我國不實行判例制度,法院所作的判決書只是一種非規(guī)范性法律文件,不能作為法的形式。
2.法的分類
根據(jù)不同的標準,可以對法作不同的分類。
(1)成文法和不成文法
這是根據(jù)法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式所作的分類。
(2)根本法和普通法
這是根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序所作的分類。
(3)實體法和程序法
這是根據(jù)法的內(nèi)容所作的分類。
(4)一般法和特別法
這是根據(jù)法的空間效力、時間效力或?qū)θ说男Яλ鞯姆诸悺?BR> (5)國際法和國內(nèi)法
這是根據(jù)法的主體、調(diào)整對象和形式所作的分類。
(6)公法和私法
這種劃分方法,始于古羅馬法學家,在法學界中得到廣泛應用。
二、法律規(guī)范與法律體系
(一)法律規(guī)范
1.法律規(guī)范的概念
法律規(guī)范是由國家制定或認可的,并以國家強制力保證實施的,具有普遍約束力的行為規(guī)則。法律規(guī)范是構(gòu)成法的最基本的組織細胞,是通過一定法律條文表現(xiàn)出來的、具有一定內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)的特殊行為規(guī)范。
2.法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)
3.法律規(guī)范的種類
法律規(guī)范可依不同的標準進行分類。
(1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類,將法律規(guī)范分為義務性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權性規(guī)范。義務性規(guī)范是要求人們必須作出一定行為,承擔一定積極作為義務的法律規(guī)范;禁止性規(guī)范是禁止人們作出一定行為的法律規(guī)范;授權性規(guī)范是授予人們可以作出某種行為,或要求他人作出或不作出某種行為的法律規(guī)范。
(2)按照法律規(guī)范的強制性程度的不同可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。強制性規(guī)范又稱命令性規(guī)范,是指權利和義務的規(guī)定十分明確,不允許人們以任何方式變更或違反的法律規(guī)范。強制性規(guī)范一般表現(xiàn)為前述的義務性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種形式。任意性規(guī)范又稱允許性規(guī)范,是指允許人們在法定的范圍內(nèi)自行確定其權利和義務的法律規(guī)范。
【例1-6】《會計法》第22條規(guī)定:“會計記錄的文字應當使用中文。在民族自治地方,會計記錄可以同時使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和其他外國組織的會計記錄可以同時使用一種外國文字。”分析這一條款包含了幾個法律規(guī)范,各法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型各是什么?
【解析】這一條款包括了三個法律規(guī)范:(1)“會計記錄的文字應當使用中文?!彼募僭O即前提是對一般單位的會計記錄文字而言的,處理部分是“應當使用中文”。這是一個義務性規(guī)范,也是強制性規(guī)范(2)“在民族自治地方,會計記錄可以同時使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字?!痹摋l法律規(guī)范適用的情況是民族自治地方的單位的會計記錄文字,處理部分是可以在使用中文的同時,使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。該規(guī)范是授權性規(guī)范,也是任意性規(guī)范,即給民族自治地方的單位一個選擇權,可以同時使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字,也可以不使用。(3)“在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外商企業(yè)和其他外國組織的會計記錄可以同時使用一種外國文字?!痹摋l法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型通(2),不再贅述。
【例題】(2003年)《會計法》第三條規(guī)定:“各單位必須依法設置會計賬簿,并保證其真實、完整”。該法律規(guī)范屬于(?。?BR> A.授權性規(guī)范 B.禁止性規(guī)范 C.義務性規(guī)范 D.任意性規(guī)范 【答案】C 【編號11010103】
【例題】(2006年)《會計法》第九條第一款規(guī)定“各單位必須根據(jù)實際發(fā)生的經(jīng)濟業(yè)務事項進行會計核算,填制會計憑證,登記會計賬簿,編制財務會計報告”。按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類,該法律規(guī)范屬于(?。??! .義務性規(guī)范 B.禁止性規(guī)范 C.授權性規(guī)范 D.任意性規(guī)范
【答案】A 【編號11010104: 】
【例題】(2007年)根據(jù)會計法律制度的規(guī)定,從事會計工作的人員,必須取得會計從業(yè)資格證書。關于該法律規(guī)范性質(zhì)的下列表述中,正確的有(?。?BR> A.該法律規(guī)范屬于義務性規(guī)范 B.該法律規(guī)范屬于禁止性規(guī)范
C.該法律規(guī)范屬于授權性規(guī)范 D.該法律規(guī)范屬于強制性規(guī)范 【答案】AD 【編號11010105: 】
(二)法律體系
三、法律關系
(一)法律關系的概念
(二)法律關系的要素
(三)法律事實
任何法律關系的發(fā)生、變更和消滅,都要有法律事實的存在。
法律事實,是指由法律規(guī)范所確定的,能夠產(chǎn)生法律后果,即能夠直接引起法律關系發(fā)生、變更或者消滅的情況。
依據(jù)是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移標準,法律事實可以劃分為兩大類:法律事件和法律行為。
1.法律事件
法律事件,是指不以人的主觀意志轉(zhuǎn)移的能夠引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的法定情況或者現(xiàn)象。
事件可以是自然現(xiàn)象,如地震、洪水、臺風、森林大火等不因人的因素造成的自然災害;也可以是某些社會現(xiàn)象,如爆發(fā)戰(zhàn)爭、重大政策的改變等,雖屬人的行為引起,但其出現(xiàn)在特定法律關系中并不以當事人的意志為轉(zhuǎn)移。自然災害可引起保險賠償關系的發(fā)生或合同關系的解除;人的出生可引起撫養(yǎng)關系、戶籍 管理關系的發(fā)生;人的死亡可引起撫養(yǎng)關系、婚姻關系、勞動合同關系的消滅,繼承關系的發(fā)生;重大社會變革可引起多領域法律關系的變化。由自然現(xiàn)象引起的事實又稱絕對事件,由社會現(xiàn)象引起的事實又稱相對事件。它們的出現(xiàn)都是不以人們(當事人)的意志為轉(zhuǎn)移的具有不可抗力的特征。
2.法律行為
法律行為,是指以法律關系主體意志為轉(zhuǎn)移,能夠引起法律后果,即引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的人們有意識的活動。它是引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的最普遍的法律事實。
【例題】(2005年)下列各項中屬于法律行為的有(?。?。
A.訂立合伙協(xié)議 B.簽訂合同 C.簽訂和解協(xié)議 D.簽發(fā)匯票
【答案】ABCD 【編號11010106: 】
【例題】下列各項中屬于法律事實中的相對事件范圍有(?。?。
A.地震 B.戰(zhàn)爭 C.簽訂協(xié)議 D.發(fā)行公司債券
【答案】B 【編號11010107: 】
根據(jù)不同標準,可以對法律行為作多種的分類:
(1)合法行為與違法行為。違法行為應受懲罰的行為。
(2)積極行為(作為)與消極行為(不作為)。消極行為,又稱不作為,則指以消極的、抑制的形式表現(xiàn)的具有法律意義的行為。
(3)(意思)表示行為與非表示行為。非表示行為,是指非經(jīng)行為者意思表示而是基于某種事實狀態(tài)即具有法律效果的行為,如拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。
(4)單方行為與多方行為。這是根據(jù)主體意思表示的形式所作的分類。單方行為,是指由法律主體一方的意思表示即可成立的法律行為,如遺囑、行政命令等;多方行為,是指由兩個或兩個以上的多方法律主體意思表示一致而成立的法律行為,如合同行為等。
(5)要式行為與非要式行為。
(6)自主行為與代理行為。
【例1—8】會計于某在單位領導的授意下,將一張空白發(fā)票填寫金額后入賬。會計于某與其單位領導的行為是否構(gòu)成了法律行為?
【解析】會計于某虛開發(fā)票入賬和其單位領導授意虛開發(fā)票入賬的行為均構(gòu)成了法律行為,屬于違法行為。
四、經(jīng)濟法的概念
(一)經(jīng)濟法的概念
與法律關系的三要素相對應,經(jīng)濟法律關系也由主體、內(nèi)容和客體三個要素所構(gòu)成。
1.經(jīng)濟法律關系的主體
經(jīng)濟法律關系的主體也稱經(jīng)濟法的主體,是指參加經(jīng)濟法律關系,依法享有經(jīng)濟權利和承擔經(jīng)濟義務的當事人。經(jīng)濟法律關系的主體是經(jīng)濟法律關系的參加者。在經(jīng)濟法律關系中,享有權利的一方稱為權利人,承擔義務的一方稱為義務人。
根據(jù)我國法律規(guī)定,經(jīng)濟法律關系主體包括:
(1)國家機關。國家機關是指行使國家職能的各種機關的統(tǒng)稱,包括國家權力機關、國家行政機關和國家司法機關。作為經(jīng)濟法主體的國家機關主要指國家行政機關中的經(jīng)濟管理機關。
(2)經(jīng)濟組織和社會團體。經(jīng)濟組織包括企業(yè)法人和非法人經(jīng)濟組織。它是市場最主要的主體,是經(jīng)濟法律關系中最廣泛的主體。社會團體主要是指人民群眾或組織依法組成的進行社會活動的組織,包括群眾團體、公益組織、文化團體、學術團體、自律性組織等。
(3)經(jīng)濟組織的內(nèi)部機構(gòu)和有關人員。經(jīng)濟組織內(nèi)部擔負一定經(jīng)濟管理職能的分支機構(gòu)和有關人員,在根據(jù)法律、法規(guī)的有關規(guī)定參與經(jīng)濟組織內(nèi)部的經(jīng)濟管理法律關系時,則具有經(jīng)濟法律關系主體的資格。
(4)個人。個人包括個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和公民。當他們參與經(jīng)濟法律法規(guī)規(guī)定的經(jīng)濟活動時,便成為經(jīng)濟法律關系的主體。
【例題】(2007年)下列各項中,能夠成為法律關系主體的有(?。?。
A.公民 B.企業(yè) C.物 D.非物質(zhì)財富 【答案】AB 【編號11010108: 】
2.經(jīng)濟法律關系的客體
經(jīng)濟法律關系的客體,是指經(jīng)濟法律關系主體的權利和義務所共同指向的對象。
經(jīng)濟法律關系的客體概括起來主要包括以下三類:
(1)物,是指可為人們控制的,具有一定經(jīng)濟價值和實物形態(tài)的生產(chǎn)資料和消費資料。包括自然物,如土地、礦藏、水流、森林;也包括人造物,如建筑、機器、各種產(chǎn)品等;還包括財產(chǎn)物品的一般價值表現(xiàn)形式——貨幣及有價證券。
(2)非物質(zhì)財富,也可以稱為精神財富或者精神產(chǎn)品,包括知識產(chǎn)品和道德產(chǎn)品。知識產(chǎn)品也稱智力成果,是指人們通過腦力勞動創(chuàng)造的能夠帶來經(jīng)濟價值的精神財富。如著作、發(fā)現(xiàn)、發(fā)明、設計等,它們分別為著作權關系、發(fā)現(xiàn)權關系、發(fā)明權關系、商標權關系的客體。智力成果是一種精神形態(tài)的客體,是一種思想或者技術方案,不是物,但通常有物質(zhì)載體,如書籍、圖冊、錄像、錄音等,就是記錄、承載智力成果的物質(zhì)形成。它的價值不在于它的物質(zhì)載體價值,而在于它的思想或技術能夠創(chuàng)造的物質(zhì)財富,帶來的經(jīng)濟效益,它是一種知識財富。道德產(chǎn)品是指人們在各種社會活動中所取得的非物化的道德價值,如榮譽稱號、嘉獎表彰等,它們是公民、法人榮譽權的客體。
(3)行為,是指法律關系的主體為達到一定目的所進行的作為(積極行為)或不作為(消極行為)。如生產(chǎn)經(jīng)營行為、經(jīng)營管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務的行為等。
【例題】(2000年)下列各項中能夠作為經(jīng)濟法律關系客體的有( )。
A.商品 B.商標 C.公民 D.組織 【答案】AB 【編號11010109: 】
【例題】(2006年)下列各項中可以作為經(jīng)濟法律關系客體的有(?。?。
A.土地使用權 B.發(fā)明 C.勞務 D.產(chǎn)品 【答案】ABCD 【編號11010110: 】
【例題】下列各項中不能作為經(jīng)濟法律關系客體的有(?。?。
A.商標權 B.人造物 C.經(jīng)濟決策行為 D.空氣 【答案】D 【編號11010111: 】
【例題】知識產(chǎn)品只能作為經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容,不能作為經(jīng)濟法律關系的客體。(?。?BR> 【答案】× 【編號11010112: 】
3.經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容
經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容,是指經(jīng)濟法律關系主體所享有的經(jīng)濟權利和承擔的經(jīng)濟義務。
經(jīng)濟權利,是指經(jīng)濟法所確認和保護的具有經(jīng)濟內(nèi)容的權利。不同的經(jīng)濟法主體享有不同的經(jīng)濟權利,如經(jīng)濟職權、經(jīng)營管理權等。
經(jīng)濟義務,是指經(jīng)濟法律關系主體依照法律規(guī)定所擔負的必須作出某種行為或者不得作出某種行為的負擔或約束。如按時納稅的義務,不得拒絕國家機關依法檢查的義務等。
張某和房地產(chǎn)公司簽訂了房地產(chǎn)買賣合同,
主體:張某、房地產(chǎn)公司 客體:房子(人造物) 內(nèi)容:雙方的權利、義務
(二)經(jīng)濟法的調(diào)整對象
第二節(jié) 經(jīng)濟糾紛的解決途徑(重點)
一、經(jīng)濟糾紛解決途徑的選擇
在我國,解決經(jīng)濟糾紛的途徑和方式主要有仲裁、民事訴訟、行政復議、行政訴訟。
平等主體之間(二選一或裁或訴):
仲裁(前提要有仲裁協(xié)議)
民事訴訟
不平等主體之間:
行政復議
行政訴訟
糾紛性質(zhì)(選擇復議必經(jīng)復議)
仲裁、民事訴訟、行政復議與行政訴訟都是解決當事人爭議的方式,但適用的范圍不同。作為平等民事主體的當事人之間發(fā)生的經(jīng)濟糾紛適用仲裁或者民事訴訟方式解決;當公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益時,可采取申請行政復議或者提起行政訴訟的方式解決。
仲裁與民事訴訟是兩種不同的爭議解決方式。當事人發(fā)生爭議只能在仲裁或者民事訴訟兩種方式中選擇一種解決方式。有效的仲裁協(xié)議可排除法院的管轄權。只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效,或者當事人放棄仲裁協(xié)議的情況下,法院才可以行使管轄權,這在法律上稱為或裁或?qū)徳瓌t。
行政復議與行政、訴訟方式的選擇則與糾紛的性質(zhì)有關。根據(jù)法律的不同規(guī)定,有的可以直接向法院起訴,也可以先申請行政復議,對行政復議決定不服時再起訴;有的則只能先申請行政復議,對行政復議決定不服才能提起行政訴訟;還有的則只能通過行政復議的方式解決,由行政機關對糾紛作出最終裁決。
下面對解決經(jīng)濟糾紛的幾種方式分別加以介紹。
二、仲裁
仲裁是指由經(jīng)濟糾紛的各方當事人共同選定仲裁機構(gòu),對糾紛依法定程序作出具有約束力的裁決的活動。
從仲裁的概念可以看出,仲裁具有三個要素:
1.以雙方當事人自愿協(xié)商為基礎; 2.由雙方當事人自愿選擇的中立第三者進行裁判;
3.裁決對雙方當事人都具有約束力。
(一)仲裁的適用范圍
根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛,可以仲裁。
下列糾紛不能提請仲裁:
1.關于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;
2.依法應當由行政機關處理的行政爭議。
下列仲裁不適用于《仲裁法》,不屬于《仲裁法》所規(guī)定的仲裁范圍,而由別的法律予以調(diào)整:
1.勞動爭議的仲裁;
2.農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁。
【例1—9】下列糾紛中,可以適用《仲裁法》解決的是(?。?BR> A.甲乙之間的土地承包合同糾紛 B.甲乙之間的貨物買賣合同糾紛
C.甲乙之間的遺產(chǎn)繼承糾紛 D.甲乙之間的勞動爭議糾紛 【編號11010201: 】
【解析】正確選項為B。仲裁法的適用范圍是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛或其他財產(chǎn)糾紛。與人身有關的糾紛,不適用仲裁法,具有行政管理關系的勞動爭議以及農(nóng)業(yè)承包合同發(fā)生糾紛可以由法律規(guī)定的組織仲裁,但不由仲裁法調(diào)整。
【例題1】下列各項中,符合我國《仲裁法》規(guī)定,可以申請仲裁解決的是(?。?。
A.某企業(yè)的職工和企業(yè)的勞動爭議 B.中國和外國企業(yè)間的貨物買賣合同糾紛
C.王某兄弟兩人的繼承遺產(chǎn)糾紛 D.李某與村民委員會簽訂的土地承包合同糾紛
【編號11010202: 】 【答案】B
【解析】本題考核《仲裁法》調(diào)整的范圍。不屬于《仲裁法》調(diào)整的爭議包括:(1)與人身有關的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)繼承糾紛;(2)行政爭議;(3)勞動爭議;(4)農(nóng)業(yè)承包合同糾紛。
【例題2】下列糾紛不適用仲裁方式解決的有(?。?。
A.合同糾紛 B.企業(yè)之間的財產(chǎn)產(chǎn)權糾紛 C.婚姻糾紛 D.企業(yè)對環(huán)保局的處罰不服的糾紛
【編號11010203: 】 【答案】CD
【解析】本題考核仲裁的適用范圍。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛可以仲裁,而對于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛和依法應當由行政機關處理的行政爭議則不能仲裁。
(二)仲裁的基本制度
1.協(xié)議仲裁。當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當由雙方自愿達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。
2.一裁終局。仲裁實行一裁終局制度,即仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決。裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向法院起訴的,仲裁委員會或者法院不予受理。
(三)仲裁機構(gòu)
仲裁機構(gòu)包括仲裁協(xié)會和仲裁委員會。
1.仲裁協(xié)會
中國仲裁協(xié)會是社會團體法人。中國仲裁協(xié)會實行會員制。各仲裁委員會是中國仲裁協(xié)會的法定會員。
2.仲裁委員會
仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立,也可以根據(jù)需要在其他設區(qū)的市設立,不按行政區(qū)劃層層設立。仲裁委員會獨立于行政機關,與行政機關沒有隸屬關系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。
(四)仲裁協(xié)議
1.仲裁協(xié)議的概念
仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿把他們之間可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟糾紛提交仲裁機構(gòu)裁決的書面約定。仲裁協(xié)議應當以書面形式訂立??陬^達成仲裁的意思表示無效。
2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容
仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。
仲裁協(xié)議應當具有下列內(nèi)容:
(1)有請求仲裁的意思表示; ?。?)有仲裁事項; (3)有選定的仲裁委員會。
仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。
3.仲裁協(xié)議的效力
仲裁協(xié)議一經(jīng)依法成立,即具有法律約束力。仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。
仲裁庭有權確認合同的效力。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求法院作出裁定的,由法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭首次開庭前提出。
當事人達成仲裁協(xié)議,一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,法院應當繼續(xù)審理。
(五)仲裁裁決
當事人申請仲裁應當符合下列條件:一是有仲裁協(xié)議;二是有具體的仲裁請求和事實、理由;三是屬于仲裁委員會的受理范圍。
《仲裁法》規(guī)定,仲裁不實行級別管轄和地域管轄,仲裁委員會應當由當事人協(xié)議選定。
仲裁庭可以由3名仲裁員或者l名仲裁員組成,由3名仲裁員組成的,設首席仲裁員。當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員,第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。當事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的,應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。
【例1一11】甲、乙因合同糾紛達成仲裁協(xié)議,甲選定A仲裁員,乙選定B仲裁員,另由仲裁委員會主任指定1名首席仲裁員,3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時產(chǎn)生了兩種不同意見。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,仲裁庭應當采取的做法是(?。?BR> A.按多數(shù)仲裁員的意見作出裁決 B.按首席仲裁員的意見作出裁決
C.提請仲裁委員會作出裁決 D.提請仲裁委員會主任作出裁決
【答案】A 【編號11010204: 】
【解析】仲裁裁決應按多數(shù)仲裁員的意見作出。在仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應當按首席仲裁員的意見作出。
仲裁應當開庭進行。所謂開庭審理,是指在仲裁庭的主持下,在雙方當事人和其他仲裁參與人的參加下,按照法定程序,對案件進行審理并作出裁決的方式。
仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的,可以公開進行;但涉及國家秘密的除外。所謂不公開進行,是指仲裁庭在審理案件時不對社會公開,不允許群眾旁聽,也不允許新聞記者采訪和報道。
第一節(jié) 法和經(jīng)濟法的概念
一、法和法律
(一)法的本質(zhì)與特征
1.法與法律的概念
法是由國家制定或認可,并由國家強制力保證實施的,反映著統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。
2.法的本質(zhì)
法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。
3.法的特征
法作為一種特殊的行為規(guī)則和社會規(guī)范,不僅具有行為規(guī)則、社會規(guī)范的一般共性。還具有自己的特征。
(二)法的形式和分類
1.法的形式
我國法的形式主要有以下幾種:
(1)憲法。憲法由國家權力機關——全國人民代表大會制定,是國家的根本大法。
(2)法律。法律是由全國人民代表大會及其常務委員會經(jīng)一定立法程序制定的規(guī)范性文件。如《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國刑法》等。基本法律以外的法律由全國人民代表大會常務委員會制定和修改,如《中華人民共和國會計法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國稅收征收管理法》等。另外,全國人民代表大會及其常務委員會還有權就有關問題作出規(guī)范性決議或決定,它們與法律具有同等地位和效力。
(3)行政法規(guī)。行政法規(guī)是由國家行政機關——國務院制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。
(4)地方性法規(guī)。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會在與憲法、法律和行政法規(guī)不相抵觸的前提下,可以根據(jù)本地區(qū)情況制定、發(fā)布規(guī)范性文件即地方性法規(guī)。省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市,以及某些經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務委員會在憲法、法律和行政法規(guī)允許范圍內(nèi)制定的適用于本地方的規(guī)范性文件,也屬于地方性法規(guī)。
(5)自治法規(guī)。
(6)特別行政區(qū)的法。
(7)行政規(guī)章。行政規(guī)章是國務院各部委,省、自治區(qū)、直轄市人民政府,省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務院批準的較大的市以及某些經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府,在其職權范圍內(nèi)依法制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。行政規(guī)章分為部門規(guī)章和政府規(guī)章兩種。部門規(guī)章是國務院所屬部委根據(jù)法律和國務院行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權限內(nèi)發(fā)布的各種行政性的規(guī)范性法律文件,也稱部委規(guī)章。國務院所屬的具有行政職能的直屬機構(gòu)發(fā)布的具有行政職能的規(guī)范性法律文件,也屬于部門規(guī)章的范圍。如財政部發(fā)布的《會計從業(yè)資格管理辦法》、國家稅務總局發(fā)布的《企業(yè)所得稅稅前扣除辦法》等。政府規(guī)章是有權制定地方性法規(guī)的地方人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)制定的規(guī)范性法律文件,也稱地方政府規(guī)章。如河北省人民政府2003年8月15日發(fā)布的《河北省冶金和有色金屬礦山生產(chǎn)許可證管理辦法》。
【例題】(2004年)下列各項中,在我國具有法律效力的是(?。?BR> A.憲法 B.民族自治地方條例 C.國際條約 D.特別行政區(qū)基本法
【答案】A【編號11010101】
【解析】本題考核我國法律效力的法。憲法是由國家權力機關——全國人民代表大會制定,規(guī)定國家的基本制度和根本任務,是國家的根本大法,具有的法律效力。
【例題】(2005年)不同法的形式具有不同的效力等級。下列各項中,效力低于地方性法規(guī)的是(?。?。
A.憲法 B.同級政府規(guī)章 C.法律 D.行政法規(guī)
【答案】B【編號11010102】
【解析】本題考核法的效力等級。我國法的表現(xiàn)形式中,國內(nèi)法部分法律效力由高到低的是憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
我國不實行判例制度,法院所作的判決書只是一種非規(guī)范性法律文件,不能作為法的形式。
2.法的分類
根據(jù)不同的標準,可以對法作不同的分類。
(1)成文法和不成文法
這是根據(jù)法的創(chuàng)制方式和發(fā)布形式所作的分類。
(2)根本法和普通法
這是根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序所作的分類。
(3)實體法和程序法
這是根據(jù)法的內(nèi)容所作的分類。
(4)一般法和特別法
這是根據(jù)法的空間效力、時間效力或?qū)θ说男Яλ鞯姆诸悺?BR> (5)國際法和國內(nèi)法
這是根據(jù)法的主體、調(diào)整對象和形式所作的分類。
(6)公法和私法
這種劃分方法,始于古羅馬法學家,在法學界中得到廣泛應用。
二、法律規(guī)范與法律體系
(一)法律規(guī)范
1.法律規(guī)范的概念
法律規(guī)范是由國家制定或認可的,并以國家強制力保證實施的,具有普遍約束力的行為規(guī)則。法律規(guī)范是構(gòu)成法的最基本的組織細胞,是通過一定法律條文表現(xiàn)出來的、具有一定內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)的特殊行為規(guī)范。
2.法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)
3.法律規(guī)范的種類
法律規(guī)范可依不同的標準進行分類。
(1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類,將法律規(guī)范分為義務性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權性規(guī)范。義務性規(guī)范是要求人們必須作出一定行為,承擔一定積極作為義務的法律規(guī)范;禁止性規(guī)范是禁止人們作出一定行為的法律規(guī)范;授權性規(guī)范是授予人們可以作出某種行為,或要求他人作出或不作出某種行為的法律規(guī)范。
(2)按照法律規(guī)范的強制性程度的不同可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。強制性規(guī)范又稱命令性規(guī)范,是指權利和義務的規(guī)定十分明確,不允許人們以任何方式變更或違反的法律規(guī)范。強制性規(guī)范一般表現(xiàn)為前述的義務性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種形式。任意性規(guī)范又稱允許性規(guī)范,是指允許人們在法定的范圍內(nèi)自行確定其權利和義務的法律規(guī)范。
【例1-6】《會計法》第22條規(guī)定:“會計記錄的文字應當使用中文。在民族自治地方,會計記錄可以同時使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和其他外國組織的會計記錄可以同時使用一種外國文字。”分析這一條款包含了幾個法律規(guī)范,各法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型各是什么?
【解析】這一條款包括了三個法律規(guī)范:(1)“會計記錄的文字應當使用中文?!彼募僭O即前提是對一般單位的會計記錄文字而言的,處理部分是“應當使用中文”。這是一個義務性規(guī)范,也是強制性規(guī)范(2)“在民族自治地方,會計記錄可以同時使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字?!痹摋l法律規(guī)范適用的情況是民族自治地方的單位的會計記錄文字,處理部分是可以在使用中文的同時,使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。該規(guī)范是授權性規(guī)范,也是任意性規(guī)范,即給民族自治地方的單位一個選擇權,可以同時使用當?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字,也可以不使用。(3)“在中華人民共和國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外商企業(yè)和其他外國組織的會計記錄可以同時使用一種外國文字?!痹摋l法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型通(2),不再贅述。
【例題】(2003年)《會計法》第三條規(guī)定:“各單位必須依法設置會計賬簿,并保證其真實、完整”。該法律規(guī)范屬于(?。?BR> A.授權性規(guī)范 B.禁止性規(guī)范 C.義務性規(guī)范 D.任意性規(guī)范 【答案】C 【編號11010103】
【例題】(2006年)《會計法》第九條第一款規(guī)定“各單位必須根據(jù)實際發(fā)生的經(jīng)濟業(yè)務事項進行會計核算,填制會計憑證,登記會計賬簿,編制財務會計報告”。按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類,該法律規(guī)范屬于(?。??! .義務性規(guī)范 B.禁止性規(guī)范 C.授權性規(guī)范 D.任意性規(guī)范
【答案】A 【編號11010104: 】
【例題】(2007年)根據(jù)會計法律制度的規(guī)定,從事會計工作的人員,必須取得會計從業(yè)資格證書。關于該法律規(guī)范性質(zhì)的下列表述中,正確的有(?。?BR> A.該法律規(guī)范屬于義務性規(guī)范 B.該法律規(guī)范屬于禁止性規(guī)范
C.該法律規(guī)范屬于授權性規(guī)范 D.該法律規(guī)范屬于強制性規(guī)范 【答案】AD 【編號11010105: 】
(二)法律體系
三、法律關系
(一)法律關系的概念
(二)法律關系的要素
(三)法律事實
任何法律關系的發(fā)生、變更和消滅,都要有法律事實的存在。
法律事實,是指由法律規(guī)范所確定的,能夠產(chǎn)生法律后果,即能夠直接引起法律關系發(fā)生、變更或者消滅的情況。
依據(jù)是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移標準,法律事實可以劃分為兩大類:法律事件和法律行為。
1.法律事件
法律事件,是指不以人的主觀意志轉(zhuǎn)移的能夠引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的法定情況或者現(xiàn)象。
事件可以是自然現(xiàn)象,如地震、洪水、臺風、森林大火等不因人的因素造成的自然災害;也可以是某些社會現(xiàn)象,如爆發(fā)戰(zhàn)爭、重大政策的改變等,雖屬人的行為引起,但其出現(xiàn)在特定法律關系中并不以當事人的意志為轉(zhuǎn)移。自然災害可引起保險賠償關系的發(fā)生或合同關系的解除;人的出生可引起撫養(yǎng)關系、戶籍 管理關系的發(fā)生;人的死亡可引起撫養(yǎng)關系、婚姻關系、勞動合同關系的消滅,繼承關系的發(fā)生;重大社會變革可引起多領域法律關系的變化。由自然現(xiàn)象引起的事實又稱絕對事件,由社會現(xiàn)象引起的事實又稱相對事件。它們的出現(xiàn)都是不以人們(當事人)的意志為轉(zhuǎn)移的具有不可抗力的特征。
2.法律行為
法律行為,是指以法律關系主體意志為轉(zhuǎn)移,能夠引起法律后果,即引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的人們有意識的活動。它是引起法律關系發(fā)生、變更和消滅的最普遍的法律事實。
【例題】(2005年)下列各項中屬于法律行為的有(?。?。
A.訂立合伙協(xié)議 B.簽訂合同 C.簽訂和解協(xié)議 D.簽發(fā)匯票
【答案】ABCD 【編號11010106: 】
【例題】下列各項中屬于法律事實中的相對事件范圍有(?。?。
A.地震 B.戰(zhàn)爭 C.簽訂協(xié)議 D.發(fā)行公司債券
【答案】B 【編號11010107: 】
根據(jù)不同標準,可以對法律行為作多種的分類:
(1)合法行為與違法行為。違法行為應受懲罰的行為。
(2)積極行為(作為)與消極行為(不作為)。消極行為,又稱不作為,則指以消極的、抑制的形式表現(xiàn)的具有法律意義的行為。
(3)(意思)表示行為與非表示行為。非表示行為,是指非經(jīng)行為者意思表示而是基于某種事實狀態(tài)即具有法律效果的行為,如拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。
(4)單方行為與多方行為。這是根據(jù)主體意思表示的形式所作的分類。單方行為,是指由法律主體一方的意思表示即可成立的法律行為,如遺囑、行政命令等;多方行為,是指由兩個或兩個以上的多方法律主體意思表示一致而成立的法律行為,如合同行為等。
(5)要式行為與非要式行為。
(6)自主行為與代理行為。
【例1—8】會計于某在單位領導的授意下,將一張空白發(fā)票填寫金額后入賬。會計于某與其單位領導的行為是否構(gòu)成了法律行為?
【解析】會計于某虛開發(fā)票入賬和其單位領導授意虛開發(fā)票入賬的行為均構(gòu)成了法律行為,屬于違法行為。
四、經(jīng)濟法的概念
(一)經(jīng)濟法的概念
與法律關系的三要素相對應,經(jīng)濟法律關系也由主體、內(nèi)容和客體三個要素所構(gòu)成。
1.經(jīng)濟法律關系的主體
經(jīng)濟法律關系的主體也稱經(jīng)濟法的主體,是指參加經(jīng)濟法律關系,依法享有經(jīng)濟權利和承擔經(jīng)濟義務的當事人。經(jīng)濟法律關系的主體是經(jīng)濟法律關系的參加者。在經(jīng)濟法律關系中,享有權利的一方稱為權利人,承擔義務的一方稱為義務人。
根據(jù)我國法律規(guī)定,經(jīng)濟法律關系主體包括:
(1)國家機關。國家機關是指行使國家職能的各種機關的統(tǒng)稱,包括國家權力機關、國家行政機關和國家司法機關。作為經(jīng)濟法主體的國家機關主要指國家行政機關中的經(jīng)濟管理機關。
(2)經(jīng)濟組織和社會團體。經(jīng)濟組織包括企業(yè)法人和非法人經(jīng)濟組織。它是市場最主要的主體,是經(jīng)濟法律關系中最廣泛的主體。社會團體主要是指人民群眾或組織依法組成的進行社會活動的組織,包括群眾團體、公益組織、文化團體、學術團體、自律性組織等。
(3)經(jīng)濟組織的內(nèi)部機構(gòu)和有關人員。經(jīng)濟組織內(nèi)部擔負一定經(jīng)濟管理職能的分支機構(gòu)和有關人員,在根據(jù)法律、法規(guī)的有關規(guī)定參與經(jīng)濟組織內(nèi)部的經(jīng)濟管理法律關系時,則具有經(jīng)濟法律關系主體的資格。
(4)個人。個人包括個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和公民。當他們參與經(jīng)濟法律法規(guī)規(guī)定的經(jīng)濟活動時,便成為經(jīng)濟法律關系的主體。
【例題】(2007年)下列各項中,能夠成為法律關系主體的有(?。?。
A.公民 B.企業(yè) C.物 D.非物質(zhì)財富 【答案】AB 【編號11010108: 】
2.經(jīng)濟法律關系的客體
經(jīng)濟法律關系的客體,是指經(jīng)濟法律關系主體的權利和義務所共同指向的對象。
經(jīng)濟法律關系的客體概括起來主要包括以下三類:
(1)物,是指可為人們控制的,具有一定經(jīng)濟價值和實物形態(tài)的生產(chǎn)資料和消費資料。包括自然物,如土地、礦藏、水流、森林;也包括人造物,如建筑、機器、各種產(chǎn)品等;還包括財產(chǎn)物品的一般價值表現(xiàn)形式——貨幣及有價證券。
(2)非物質(zhì)財富,也可以稱為精神財富或者精神產(chǎn)品,包括知識產(chǎn)品和道德產(chǎn)品。知識產(chǎn)品也稱智力成果,是指人們通過腦力勞動創(chuàng)造的能夠帶來經(jīng)濟價值的精神財富。如著作、發(fā)現(xiàn)、發(fā)明、設計等,它們分別為著作權關系、發(fā)現(xiàn)權關系、發(fā)明權關系、商標權關系的客體。智力成果是一種精神形態(tài)的客體,是一種思想或者技術方案,不是物,但通常有物質(zhì)載體,如書籍、圖冊、錄像、錄音等,就是記錄、承載智力成果的物質(zhì)形成。它的價值不在于它的物質(zhì)載體價值,而在于它的思想或技術能夠創(chuàng)造的物質(zhì)財富,帶來的經(jīng)濟效益,它是一種知識財富。道德產(chǎn)品是指人們在各種社會活動中所取得的非物化的道德價值,如榮譽稱號、嘉獎表彰等,它們是公民、法人榮譽權的客體。
(3)行為,是指法律關系的主體為達到一定目的所進行的作為(積極行為)或不作為(消極行為)。如生產(chǎn)經(jīng)營行為、經(jīng)營管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務的行為等。
【例題】(2000年)下列各項中能夠作為經(jīng)濟法律關系客體的有( )。
A.商品 B.商標 C.公民 D.組織 【答案】AB 【編號11010109: 】
【例題】(2006年)下列各項中可以作為經(jīng)濟法律關系客體的有(?。?。
A.土地使用權 B.發(fā)明 C.勞務 D.產(chǎn)品 【答案】ABCD 【編號11010110: 】
【例題】下列各項中不能作為經(jīng)濟法律關系客體的有(?。?。
A.商標權 B.人造物 C.經(jīng)濟決策行為 D.空氣 【答案】D 【編號11010111: 】
【例題】知識產(chǎn)品只能作為經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容,不能作為經(jīng)濟法律關系的客體。(?。?BR> 【答案】× 【編號11010112: 】
3.經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容
經(jīng)濟法律關系的內(nèi)容,是指經(jīng)濟法律關系主體所享有的經(jīng)濟權利和承擔的經(jīng)濟義務。
經(jīng)濟權利,是指經(jīng)濟法所確認和保護的具有經(jīng)濟內(nèi)容的權利。不同的經(jīng)濟法主體享有不同的經(jīng)濟權利,如經(jīng)濟職權、經(jīng)營管理權等。
經(jīng)濟義務,是指經(jīng)濟法律關系主體依照法律規(guī)定所擔負的必須作出某種行為或者不得作出某種行為的負擔或約束。如按時納稅的義務,不得拒絕國家機關依法檢查的義務等。
張某和房地產(chǎn)公司簽訂了房地產(chǎn)買賣合同,
主體:張某、房地產(chǎn)公司 客體:房子(人造物) 內(nèi)容:雙方的權利、義務
(二)經(jīng)濟法的調(diào)整對象
第二節(jié) 經(jīng)濟糾紛的解決途徑(重點)
一、經(jīng)濟糾紛解決途徑的選擇
在我國,解決經(jīng)濟糾紛的途徑和方式主要有仲裁、民事訴訟、行政復議、行政訴訟。
平等主體之間(二選一或裁或訴):
仲裁(前提要有仲裁協(xié)議)
民事訴訟
不平等主體之間:
行政復議
行政訴訟
糾紛性質(zhì)(選擇復議必經(jīng)復議)
仲裁、民事訴訟、行政復議與行政訴訟都是解決當事人爭議的方式,但適用的范圍不同。作為平等民事主體的當事人之間發(fā)生的經(jīng)濟糾紛適用仲裁或者民事訴訟方式解決;當公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益時,可采取申請行政復議或者提起行政訴訟的方式解決。
仲裁與民事訴訟是兩種不同的爭議解決方式。當事人發(fā)生爭議只能在仲裁或者民事訴訟兩種方式中選擇一種解決方式。有效的仲裁協(xié)議可排除法院的管轄權。只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效,或者當事人放棄仲裁協(xié)議的情況下,法院才可以行使管轄權,這在法律上稱為或裁或?qū)徳瓌t。
行政復議與行政、訴訟方式的選擇則與糾紛的性質(zhì)有關。根據(jù)法律的不同規(guī)定,有的可以直接向法院起訴,也可以先申請行政復議,對行政復議決定不服時再起訴;有的則只能先申請行政復議,對行政復議決定不服才能提起行政訴訟;還有的則只能通過行政復議的方式解決,由行政機關對糾紛作出最終裁決。
下面對解決經(jīng)濟糾紛的幾種方式分別加以介紹。
二、仲裁
仲裁是指由經(jīng)濟糾紛的各方當事人共同選定仲裁機構(gòu),對糾紛依法定程序作出具有約束力的裁決的活動。
從仲裁的概念可以看出,仲裁具有三個要素:
1.以雙方當事人自愿協(xié)商為基礎; 2.由雙方當事人自愿選擇的中立第三者進行裁判;
3.裁決對雙方當事人都具有約束力。
(一)仲裁的適用范圍
根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛,可以仲裁。
下列糾紛不能提請仲裁:
1.關于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;
2.依法應當由行政機關處理的行政爭議。
下列仲裁不適用于《仲裁法》,不屬于《仲裁法》所規(guī)定的仲裁范圍,而由別的法律予以調(diào)整:
1.勞動爭議的仲裁;
2.農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁。
【例1—9】下列糾紛中,可以適用《仲裁法》解決的是(?。?BR> A.甲乙之間的土地承包合同糾紛 B.甲乙之間的貨物買賣合同糾紛
C.甲乙之間的遺產(chǎn)繼承糾紛 D.甲乙之間的勞動爭議糾紛 【編號11010201: 】
【解析】正確選項為B。仲裁法的適用范圍是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛或其他財產(chǎn)糾紛。與人身有關的糾紛,不適用仲裁法,具有行政管理關系的勞動爭議以及農(nóng)業(yè)承包合同發(fā)生糾紛可以由法律規(guī)定的組織仲裁,但不由仲裁法調(diào)整。
【例題1】下列各項中,符合我國《仲裁法》規(guī)定,可以申請仲裁解決的是(?。?。
A.某企業(yè)的職工和企業(yè)的勞動爭議 B.中國和外國企業(yè)間的貨物買賣合同糾紛
C.王某兄弟兩人的繼承遺產(chǎn)糾紛 D.李某與村民委員會簽訂的土地承包合同糾紛
【編號11010202: 】 【答案】B
【解析】本題考核《仲裁法》調(diào)整的范圍。不屬于《仲裁法》調(diào)整的爭議包括:(1)與人身有關的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)繼承糾紛;(2)行政爭議;(3)勞動爭議;(4)農(nóng)業(yè)承包合同糾紛。
【例題2】下列糾紛不適用仲裁方式解決的有(?。?。
A.合同糾紛 B.企業(yè)之間的財產(chǎn)產(chǎn)權糾紛 C.婚姻糾紛 D.企業(yè)對環(huán)保局的處罰不服的糾紛
【編號11010203: 】 【答案】CD
【解析】本題考核仲裁的適用范圍。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛可以仲裁,而對于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛和依法應當由行政機關處理的行政爭議則不能仲裁。
(二)仲裁的基本制度
1.協(xié)議仲裁。當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當由雙方自愿達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。
2.一裁終局。仲裁實行一裁終局制度,即仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決。裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向法院起訴的,仲裁委員會或者法院不予受理。
(三)仲裁機構(gòu)
仲裁機構(gòu)包括仲裁協(xié)會和仲裁委員會。
1.仲裁協(xié)會
中國仲裁協(xié)會是社會團體法人。中國仲裁協(xié)會實行會員制。各仲裁委員會是中國仲裁協(xié)會的法定會員。
2.仲裁委員會
仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立,也可以根據(jù)需要在其他設區(qū)的市設立,不按行政區(qū)劃層層設立。仲裁委員會獨立于行政機關,與行政機關沒有隸屬關系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。
(四)仲裁協(xié)議
1.仲裁協(xié)議的概念
仲裁協(xié)議是指雙方當事人自愿把他們之間可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟糾紛提交仲裁機構(gòu)裁決的書面約定。仲裁協(xié)議應當以書面形式訂立??陬^達成仲裁的意思表示無效。
2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容
仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。
仲裁協(xié)議應當具有下列內(nèi)容:
(1)有請求仲裁的意思表示; ?。?)有仲裁事項; (3)有選定的仲裁委員會。
仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。
3.仲裁協(xié)議的效力
仲裁協(xié)議一經(jīng)依法成立,即具有法律約束力。仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。
仲裁庭有權確認合同的效力。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求法院作出裁定的,由法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭首次開庭前提出。
當事人達成仲裁協(xié)議,一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,法院應當繼續(xù)審理。
(五)仲裁裁決
當事人申請仲裁應當符合下列條件:一是有仲裁協(xié)議;二是有具體的仲裁請求和事實、理由;三是屬于仲裁委員會的受理范圍。
《仲裁法》規(guī)定,仲裁不實行級別管轄和地域管轄,仲裁委員會應當由當事人協(xié)議選定。
仲裁庭可以由3名仲裁員或者l名仲裁員組成,由3名仲裁員組成的,設首席仲裁員。當事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員,第3名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。當事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的,應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。
【例1一11】甲、乙因合同糾紛達成仲裁協(xié)議,甲選定A仲裁員,乙選定B仲裁員,另由仲裁委員會主任指定1名首席仲裁員,3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時產(chǎn)生了兩種不同意見。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定,仲裁庭應當采取的做法是(?。?BR> A.按多數(shù)仲裁員的意見作出裁決 B.按首席仲裁員的意見作出裁決
C.提請仲裁委員會作出裁決 D.提請仲裁委員會主任作出裁決
【答案】A 【編號11010204: 】
【解析】仲裁裁決應按多數(shù)仲裁員的意見作出。在仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應當按首席仲裁員的意見作出。
仲裁應當開庭進行。所謂開庭審理,是指在仲裁庭的主持下,在雙方當事人和其他仲裁參與人的參加下,按照法定程序,對案件進行審理并作出裁決的方式。
仲裁不公開進行。當事人協(xié)議公開的,可以公開進行;但涉及國家秘密的除外。所謂不公開進行,是指仲裁庭在審理案件時不對社會公開,不允許群眾旁聽,也不允許新聞記者采訪和報道。