第一節(jié) 法的起源
一、法的起源的各種學(xué)說及其與法的本質(zhì)學(xué)說之間的關(guān)系
1、關(guān)于法的起源的主要學(xué)說：
（1）神創(chuàng)說 法是人格化的超人類力量的創(chuàng)造物，各種各樣的神為人類創(chuàng)造法
○1在西塞羅看來，作為理性的自然法來自神的理性，人定法源于自然法。
○2中世紀(jì)神學(xué)家奧古斯丁提出：秩序和安排來源于上帝永遠(yuǎn)的正義和永恒的法律，即神法；人法服從神法，是從神法派生出來的。
○3中國古代也有類似的認(rèn)識(shí)。
（2）暴力說 法是暴力斗爭的結(jié)果，是暴力統(tǒng)治的產(chǎn)物
中國法家代表韓非子認(rèn)為：“人民眾而財(cái)貨寡，事力勞而供養(yǎng)薄，故民爭”，有斗爭有暴力才需要解決沖突的規(guī)則。
（3）契約說 人類由自然狀態(tài)進(jìn)入政治社會(huì)，為了安全與發(fā)展等原因，相互間締結(jié)契約，組成政府，這最初的契約就是法律。
17、18世紀(jì)的古典自然法學(xué)者大部分都持此說。――在今天此學(xué)說也仍然有一定的影響。
（4）發(fā)展說
①人的能力發(fā)展說：隨著人的能力發(fā)展，社會(huì)關(guān)系開始復(fù)雜，因而需要法。
②精神發(fā)展說：
A. 黑格爾認(rèn)為絕對(duì)精神發(fā)展到自然界階段，才有了人類，人類精神的發(fā)展產(chǎn)生法。
B. 民族精神論者提出法來自民族的精神或歷史傳統(tǒng)。
（5）合理管理說 許多法社會(huì)學(xué)者持此說 美國當(dāng)代法社會(huì)學(xué)家塞爾茨尼克認(rèn)為，一個(gè)群體的法律秩序，是基于合理性管理需要發(fā)展起來的。
2、馬克思主義認(rèn)為：法是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、私有制和階級(jí)的產(chǎn)生、國家出現(xiàn)而產(chǎn)生的，經(jīng)歷了一個(gè)長期的漸進(jìn)的過程。
3、法的起源的各種學(xué)說與法的本質(zhì)學(xué)說之間存在著內(nèi)在一致和對(duì)應(yīng)關(guān)系：
神創(chuàng)說與法的本質(zhì)的神意論觀點(diǎn)一致，是神學(xué)法學(xué)的主要內(nèi)容；契約說是自然法學(xué)派觀點(diǎn)，與法的本質(zhì)的理性論觀點(diǎn)緊密聯(lián)系。
二、原始社會(huì)的社會(huì)組織和社會(huì)規(guī)范
1、馬克思主義認(rèn)為，法不是從來就有的，也不是永恒存在的，而是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段才出現(xiàn)的社會(huì)現(xiàn)象。
2、馬克思主義認(rèn)為，原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范與階級(jí)社會(huì)的法是根本不同的。
三、法產(chǎn)生的過程與標(biāo)志
（一）法產(chǎn)生的根源
經(jīng)濟(jì)的根源是最重要也是最主要的根源。經(jīng)濟(jì)生活是人類社會(huì)生活最重要的生活，而生產(chǎn)力的發(fā)展?fàn)顩r是促使經(jīng)濟(jì)生活達(dá)到什么樣的狀況的根本力量。如在經(jīng)濟(jì)落后時(shí)期的交換是任意的、偶然的。此種交換對(duì)于所有參加交換的人都是真實(shí)的、平等的。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展出現(xiàn)了新的交換形式，它是有規(guī)則的。從表面看它對(duì)所有參與人都是一樣的，但實(shí)質(zhì)上此交換首先和主要有利于掌握交換物品的人。即交換規(guī)則的性質(zhì)發(fā)生了變化，為了表現(xiàn)新規(guī)則同以往規(guī)則的區(qū)別，后人就把新的規(guī)則稱之為法。
1、私有制和商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源。
2、階級(jí)的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的階級(jí)根源，又叫政治根源。
3、社會(huì)的發(fā)展是法產(chǎn)生的社會(huì)根源。
（二）法產(chǎn)生的主要標(biāo)志★
特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生、權(quán)利和義務(wù)觀念的形成與法律訴訟和司法的出現(xiàn)是法的產(chǎn)生的主要標(biāo)志。
1．特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生。
（1）原始社會(huì)的習(xí)慣是自然形成的，是憑借氏族成員內(nèi)心的信念、自幼養(yǎng)成的行為慣性以及氏族首領(lǐng)的威信來保證實(shí)施的，其作用的范圍限于本氏族；
（2）法則是國家制定、認(rèn)可、實(shí)行和用強(qiáng)制力保證實(shí)現(xiàn)的，法的適用范圍則依國家權(quán)力所及的地域來界定。
2．權(quán)利和義務(wù)觀念的形成。
（1）原始社會(huì)依習(xí)慣行事，無所謂權(quán)利和義務(wù)。
（2）現(xiàn)在，社會(huì)成員之間卻形成了權(quán)利和義務(wù)觀念，出現(xiàn)了權(quán)利和義務(wù)的分離
○1在財(cái)產(chǎn)歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區(qū)別；
○2在利益(權(quán)利)和負(fù)擔(dān)(義務(wù))分配上出現(xiàn)了不平等，即出現(xiàn)了特權(quán)；
○3在享有權(quán)利履行義務(wù)上出現(xiàn)了明顯的差別，有的人(貴族和富人)僅享受權(quán)利，而大多數(shù)人僅承擔(dān)義務(wù)。
3．法律訴訟和司法的出現(xiàn)。
標(biāo)志著公力救濟(jì)代替了私力救濟(jì)，文明的訴訟程序取代了野蠻的暴力復(fù)仇，人們之間的爭端可以通過非暴力方式解決，社會(huì)的發(fā)展建立在理性基礎(chǔ)上。
（三）法與原始社會(huì)規(guī)范的主要區(qū)別
1>.兩者產(chǎn)生的方式不同。法的產(chǎn)生是自覺的過程，原始社會(huì)規(guī)范的產(chǎn)生是自發(fā)的過程。
2>.兩者反映的利益和意志不同。
3>.兩者保證實(shí)施的力量不同。
4.兩者適用的范圍不同。
四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律
1、法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程。
2、法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程。〔區(qū)別：習(xí)慣和習(xí)慣法〕
3、法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化、法的相對(duì)獨(dú)立的發(fā)展過程。
一、法的起源的各種學(xué)說及其與法的本質(zhì)學(xué)說之間的關(guān)系
1、關(guān)于法的起源的主要學(xué)說：
（1）神創(chuàng)說 法是人格化的超人類力量的創(chuàng)造物，各種各樣的神為人類創(chuàng)造法
○1在西塞羅看來，作為理性的自然法來自神的理性，人定法源于自然法。
○2中世紀(jì)神學(xué)家奧古斯丁提出：秩序和安排來源于上帝永遠(yuǎn)的正義和永恒的法律，即神法；人法服從神法，是從神法派生出來的。
○3中國古代也有類似的認(rèn)識(shí)。
（2）暴力說 法是暴力斗爭的結(jié)果，是暴力統(tǒng)治的產(chǎn)物
中國法家代表韓非子認(rèn)為：“人民眾而財(cái)貨寡，事力勞而供養(yǎng)薄，故民爭”，有斗爭有暴力才需要解決沖突的規(guī)則。
（3）契約說 人類由自然狀態(tài)進(jìn)入政治社會(huì)，為了安全與發(fā)展等原因，相互間締結(jié)契約，組成政府，這最初的契約就是法律。
17、18世紀(jì)的古典自然法學(xué)者大部分都持此說。――在今天此學(xué)說也仍然有一定的影響。
（4）發(fā)展說
①人的能力發(fā)展說：隨著人的能力發(fā)展，社會(huì)關(guān)系開始復(fù)雜，因而需要法。
②精神發(fā)展說：
A. 黑格爾認(rèn)為絕對(duì)精神發(fā)展到自然界階段，才有了人類，人類精神的發(fā)展產(chǎn)生法。
B. 民族精神論者提出法來自民族的精神或歷史傳統(tǒng)。
（5）合理管理說 許多法社會(huì)學(xué)者持此說 美國當(dāng)代法社會(huì)學(xué)家塞爾茨尼克認(rèn)為，一個(gè)群體的法律秩序，是基于合理性管理需要發(fā)展起來的。
2、馬克思主義認(rèn)為：法是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、私有制和階級(jí)的產(chǎn)生、國家出現(xiàn)而產(chǎn)生的，經(jīng)歷了一個(gè)長期的漸進(jìn)的過程。
3、法的起源的各種學(xué)說與法的本質(zhì)學(xué)說之間存在著內(nèi)在一致和對(duì)應(yīng)關(guān)系：
神創(chuàng)說與法的本質(zhì)的神意論觀點(diǎn)一致，是神學(xué)法學(xué)的主要內(nèi)容；契約說是自然法學(xué)派觀點(diǎn)，與法的本質(zhì)的理性論觀點(diǎn)緊密聯(lián)系。
二、原始社會(huì)的社會(huì)組織和社會(huì)規(guī)范
1、馬克思主義認(rèn)為，法不是從來就有的，也不是永恒存在的，而是人類社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段才出現(xiàn)的社會(huì)現(xiàn)象。
2、馬克思主義認(rèn)為，原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范與階級(jí)社會(huì)的法是根本不同的。
三、法產(chǎn)生的過程與標(biāo)志
（一）法產(chǎn)生的根源
經(jīng)濟(jì)的根源是最重要也是最主要的根源。經(jīng)濟(jì)生活是人類社會(huì)生活最重要的生活，而生產(chǎn)力的發(fā)展?fàn)顩r是促使經(jīng)濟(jì)生活達(dá)到什么樣的狀況的根本力量。如在經(jīng)濟(jì)落后時(shí)期的交換是任意的、偶然的。此種交換對(duì)于所有參加交換的人都是真實(shí)的、平等的。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展出現(xiàn)了新的交換形式，它是有規(guī)則的。從表面看它對(duì)所有參與人都是一樣的，但實(shí)質(zhì)上此交換首先和主要有利于掌握交換物品的人。即交換規(guī)則的性質(zhì)發(fā)生了變化，為了表現(xiàn)新規(guī)則同以往規(guī)則的區(qū)別，后人就把新的規(guī)則稱之為法。
1、私有制和商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)根源。
2、階級(jí)的產(chǎn)生是法產(chǎn)生的階級(jí)根源，又叫政治根源。
3、社會(huì)的發(fā)展是法產(chǎn)生的社會(huì)根源。
（二）法產(chǎn)生的主要標(biāo)志★
特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生、權(quán)利和義務(wù)觀念的形成與法律訴訟和司法的出現(xiàn)是法的產(chǎn)生的主要標(biāo)志。
1．特殊公共權(quán)力系統(tǒng)即國家的產(chǎn)生。
（1）原始社會(huì)的習(xí)慣是自然形成的，是憑借氏族成員內(nèi)心的信念、自幼養(yǎng)成的行為慣性以及氏族首領(lǐng)的威信來保證實(shí)施的，其作用的范圍限于本氏族；
（2）法則是國家制定、認(rèn)可、實(shí)行和用強(qiáng)制力保證實(shí)現(xiàn)的，法的適用范圍則依國家權(quán)力所及的地域來界定。
2．權(quán)利和義務(wù)觀念的形成。
（1）原始社會(huì)依習(xí)慣行事，無所謂權(quán)利和義務(wù)。
（2）現(xiàn)在，社會(huì)成員之間卻形成了權(quán)利和義務(wù)觀念，出現(xiàn)了權(quán)利和義務(wù)的分離
○1在財(cái)產(chǎn)歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區(qū)別；
○2在利益(權(quán)利)和負(fù)擔(dān)(義務(wù))分配上出現(xiàn)了不平等，即出現(xiàn)了特權(quán)；
○3在享有權(quán)利履行義務(wù)上出現(xiàn)了明顯的差別，有的人(貴族和富人)僅享受權(quán)利，而大多數(shù)人僅承擔(dān)義務(wù)。
3．法律訴訟和司法的出現(xiàn)。
標(biāo)志著公力救濟(jì)代替了私力救濟(jì)，文明的訴訟程序取代了野蠻的暴力復(fù)仇，人們之間的爭端可以通過非暴力方式解決，社會(huì)的發(fā)展建立在理性基礎(chǔ)上。
（三）法與原始社會(huì)規(guī)范的主要區(qū)別
1>.兩者產(chǎn)生的方式不同。法的產(chǎn)生是自覺的過程，原始社會(huì)規(guī)范的產(chǎn)生是自發(fā)的過程。
2>.兩者反映的利益和意志不同。
3>.兩者保證實(shí)施的力量不同。
4.兩者適用的范圍不同。
四、法產(chǎn)生的一般規(guī)律
1、法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程。
2、法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程。〔區(qū)別：習(xí)慣和習(xí)慣法〕
3、法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化、法的相對(duì)獨(dú)立的發(fā)展過程。