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2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習匯總【五】
考點：勞動合同及勞動者權益保護制度
『勞動合同的訂立』
1.勞動合同的規(guī)定
用人單位不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物
不得扣押勞動者的居民身份證或者其它證件
用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系(無論簽訂合同是之前、同時、還是之后)
未同時簽訂勞動合同的，應自用工之日起1個月內訂立
2.勞動合同的種類
種類 | 特別規(guī)定 |
固定期限勞動合同 | 約定合同終止時間 |
無固定期限勞動合同 | ■并非無終止時間，一旦出現(xiàn)了法定解除情形或者雙方協(xié)商一致，均可解除 ■用人單位自用工之日滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為已訂立無固定期限勞動合同 |
以完成一定工作任務為期限的勞動合同 |
3.可以簽訂無固定期限勞動合同的形情(四種)
勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的
用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的
連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同，且勞動者無規(guī)定不良情況
用人單位自用工之日滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同
4.勞動合同的基本條款
5.勞動合同對報酬和勞動條件標準約定不明確爭議的解決
用人單位與勞動者協(xié)商
協(xié)商不成的，適用集體合同
沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬
6.試用期的規(guī)定
同一用工單位與同一勞動者只能約定1次試用期
試用期包含在勞動合同期限內
勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同的期限
如用人單位在試用期內解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由
7.試用期的期限
勞動合同期限 | 試用期限 |
3個月－1年 | 不超過1個月 |
1年－3年 | 不超過2個月 |
3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同 | 不超過6個月 |
以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的 | 不得約定試用期 |
8.試用期的工資待遇(三不低于)
不得低于本單位相同崗位最低檔工資
不得低于勞動合同約定工資的80%
不得低于用人單位所在地的最低工資標準
9.勞動合同的生效
用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經用人單位與勞動者在合同文本個簽字或者蓋章生效
雙方當事人簽字或者蓋章時間不一致的，以最后一方簽字蓋章時間為準
如一方沒有寫簽字時間，則另一方寫明的簽字時間就是合同生效時間
10.勞動合同無效的情況
以欺詐、協(xié)迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同
用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的
違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的
11.集體合同
項目 | 內容 |
簽訂主體 | ■企業(yè)職工一方與用人單位訂立集體合同 ■集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立，尚未建立工會的，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立 |
限制性規(guī)定 | ■集體合同草案應提交職工代表大會或者全體職工討論通過 ■集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)卣?guī)定的最低 ■用人單位與勞動者訂立的勞動合同中的報酬和勞動條件不得低于集體合同的規(guī)定 |
集體合同的生效 | 勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日未提出異議的，集體合同生效 |
『勞動合同的履行』
1.勞動者報酬
項目 | 內容 |
勞動報酬 | ■貨幣工資：工資、資金、津貼等 ■實物報酬：以免費或低于成本提供的物品和服務 ■社會保險 |
支付規(guī)定 | ■工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準 ■工資應以貨幣形式按月支付，不得以實物或有價證券代替貨幣支付 ■用人單位應支付加班費 ■勞動者在法定休假日、婚喪假、探親假、產假和依法參加社會活動期間，以及非因勞動者原因停工期間，用人單位應支付工資 |
2.勞動者有權拒絕違章、冒險作業(yè)
■勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權對用人單位提出批評、檢舉和控告
■勞動者拒絕用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同
3.用人單位發(fā)生變動不影響勞動合同的履行
■用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或投資人，不影響勞動合同的履行
■用人單位發(fā)生合并或者分立，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權利義務的用人單位繼續(xù)履行(不需要重新簽訂勞動合同)
『勞動合同的解除』
1.勞動者單方解除
類型 | 規(guī)定 |
預告解除 | ■勞動者提前30日以書面形式通知用人單位 ■試用期內提前3日通知用人單位 |
立即解除 （無須告知） | ■用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的 ■用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的 |
2.用人單位單方解除合同
類型 | 規(guī)定 |
隨時解除 | ■用人單位可隨時解除 ■不支付補償 |
預告解除 | ■用人單位提前30日以書面形式通知勞動者 ■支付補償 |
考點：法的形式和效力等級
一、法的形式【重要】
(1)憲法(代表2/3以上通過)：全國人大;
(2)法律(主席令)：全國人大及其常委會;(“xx法”)
(3)行政法規(guī)(總理令)：國務院;(“xx條例”)
(4)地方性法規(guī)：省級人大及其常委會、設區(qū)的市人大及其常委會(“xx省(市)xx條例”)
(5)部門規(guī)章：國務院各部、委、中國人民銀行、審計署(“xx辦法”、“xx規(guī)定”)
(6)地方政府規(guī)章：省級政府、設區(qū)的市政府、(“xx省(市)xx辦法”、“xx省(市)xx規(guī)定”)
(7)國際條約
注：行政規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章
(二)法律
只能由法律制定的事項【重要】
(1)國家主權的事項;(主權)
(2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權;(機關)
(3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(民族)
(4)犯罪和刑罰;(犯罪)
(5)對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;(人身)
(6)稅種的設立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度;(稅)
(7)對非國有財產的征收;(征收)
(8)民事基本制度;(民事)
(9)基本經濟制度以及財政、海關、金融和外面的基本制度;(經濟)
(10)訴訟和仲裁制度;(訴訟)
(11)必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。(其他)
二、法的效力等級【重要】
1.憲法至上
2.上位法優(yōu)于下位法：《安全生產法》優(yōu)于《安全生產管理條例》
憲法——法律——行政法規(guī)——地方性法規(guī)(部門規(guī)章)——地方政府規(guī)章
3.特別法優(yōu)于一般法：《招標投標法》優(yōu)于《合同法》
4.新法優(yōu)于舊法：《物權法》優(yōu)于《擔保法》
5.特殊情況
(1)制定機關裁決：法律之間對同一事項新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決;
(2)制定機關裁決：行政法規(guī)之間對同一事項新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院裁決;
(3)制定機關裁決：地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機構裁決;
(4)共同上級機關裁決：部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務院裁決。
(5)人大與政府相互制約：地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見。國務院認為適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為適用部門規(guī)章的，應當提請全國人大常委會裁決;
(6)授權部門裁決：根據授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。
(六)法的備案和審查
行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應當在公布后的30日內依照下列規(guī)定報有關機關審查：
1)行政法規(guī)：報全國人大常委會;
2)省級人大及其常委會制定的地方性法規(guī)：報全國人大常委會和國務院備案;設區(qū)的市、自治州人大及其常委會制定的地方性法規(guī)：由省級人大常委會報全國人大常委會和國務院備案;
3)自治州、自治縣人大制定的自治條例和單行條例，由省級人大常委會報全國人大常委會和國務院備案;備案時應當說明對法律、行政法規(guī)作出變通的情況;
4)部門規(guī)章和地方政府規(guī)章：報國務院備案;地方政府規(guī)章：報同級人大常委會備案;設區(qū)的市、自治州政府制定的規(guī)章應當同時報省級人大常委會和人民政府備案;
5)根據授權制定的法規(guī)：報授權決定的機關備案。
規(guī)律：人大制定的都要報到全國人大常委會備案，但只能逐級上報;規(guī)章都要報到國務院備案，但只要報同級人大常委會備案。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【三】
考點：法人成立的條件
一、法人應當具備的條件
1.依法成立;
2.應當有自己的名稱、組織機構、住所、財產或者經費;
3.能夠獨立承擔民事責任(注：法人與非法人組織最主要的區(qū)別)
4.有法定代表人(依據法律或法人章程行使職權)
法人住所：主要辦事機構所在地
【例題·單選】下列主體中，屬于法人的是( )。【2017】
A.某施工企業(yè)項目部
B.某施工企業(yè)分公司
C.某大學建筑學院
D.某鄉(xiāng)人民政府
【答案】D
【解析】A、B、C皆錯誤，施工企業(yè)項目部、企業(yè)分公司、大學的二級學院均不是法人，上述主體都不完全具備法人的特征，都不能獨立承擔能夠獨立承擔民事責任。這是分辨是不是法人的核心特征。
【提示】
法人成立的條件為高頻考點并且為教材新變點，需要重點掌握，可通過記憶關鍵詞進行記憶。
二、法人的分類(注：《民法總則》變化內容)【必會】
(1)營利法人：有限公司、股份公司等(注：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日成立，不是登記之日)
(2)非營利法人：事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構、依法設立的宗教場所(不需要登記的：成立之日;需要登記的：登記之日)
(3)特別法人：機關法人、農村集體經濟組織、城鎮(zhèn)農村的合作經濟組織、基層群眾性自治組織
【例題·單選】關于法人的說法，正確的是( )?！?014】
A.法人以其登記注冊地為住所
B.企業(yè)法人自取得營業(yè)執(zhí)照時取得法人資格
C.非企業(yè)法人是指行政法人和事業(yè)法人
D.建設單位可以是沒有法人資格的其他組織
【答案】D(B)
【解析】
A錯誤，法人以它的主要辦事機構所在地為住所。最高法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條規(guī)定，“法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或主要辦事機構所在地”。(18年教材：法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應當將主要辦事機構所在地登記為住所。)
B錯誤，企業(yè)法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。我們一般將核準之日視為營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，而非取得之日。(根據18年教材B也正確)
C錯誤，法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團法人。(18年教材：法人分為營利法人、非營利法人和特別法人三大類。)
D正確，在建設工程中，大多數(shù)建設活動主體都是法人。施工單位、勘察設計單位、監(jiān)理單位通常是具有法人資格的組織。建設單位一般也應當具有法人資格。但有時候，建設單位也可能是沒有法人資格的其他組織。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【四】
考點：代理的法律特征和主要種類
一、代理的法律特征
(一)代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為
(注：代理一定要與第三人打交道，涉及三方當事人：被代理人、代理人、第三人)
(二)代理人一般應該以被代理人的名義實施代理行為
(注：代理人有獨立的意思，區(qū)別于代傳)
(三)代理行為必須是具有法律意義的行為
(不能產生法律后果的行為不是代理，具有人身性質的和違法行為不能代理)
(四)代理行為的法律后果歸屬于被代理人
(注：無權代理的法律后果歸屬于行為人)
【例題·單選】下列民事行為中屬于代理的是( )。
A.李某由于出差，將其電腦交給王某保管
B.孫某雇傭王某為其打掃房間
C.佟某委托中介為其征婚
D.海盈房地產公司委托律師事務所代其辦理登記事項
【答案】D
【解析】代理行為必須是具有法律意義的行為。代理人為被代理人實施的是能夠產生法律上的權利義務關系，產生法律后果的行為。如果是代理人請朋友吃飯、聚會等，不能產生權利義務關系，就不是代理行為。
二、代理的種類(注：《民法總則》變化內容)【必會】
(一)委托代理(注：建設工程代理就是指委托代理)
(二)法定代理(監(jiān)護人是被監(jiān)護人的法定代理人)
注：《民法總則》沒有規(guī)定指定代理，但第八章的民事訴訟中依然有指定訴訟代理人。
【例題·單選】某施工企業(yè)為了索要工程款，聘請律師代為訴訟屬于( )。
A.委托代理
B.法定代理
C.無權代理
D.表見代理
【答案】A
【解析】代理包括委托代理和法定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理權。法定代理是指根據法律的規(guī)定而發(fā)生的代理。根據概念可知本題應選A選項。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預習【五】
考點：建設工程代理行為的設立和終止
一、建設工程代理行為的設立
(一)不得委托代理的建設工程活動
建設工程的承包活動不得委托代理?！督ㄖā芬?guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。
(二)一般代理行為無法定的資格要求
一般的代理行為可以由自然人、法人擔任代理人，對其資格并無法定的嚴格要求。即使是訴訟代理人，也不要求必須由具有律師資格的人擔任。
下列人員可以被委托為訴訟代理人:(1)律師、基層法律服務工作者;(2)當事人的近親屬或者工作人員;(3)當事人所在社區(qū)、單位以及有關社會團體推薦的公民。
(三)民事法律行為的委托代理
建設工程代理行為多為民事法律行為的委托代理。民事法律行為的委托代理?？梢杂脮嫘问剑部梢杂每陬^形式。但是，法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。
二、建設工程代理行為的終止【重要】
《民法總則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止:
(1)代理期間屆滿或代理事項完成;
(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托;
(注：委托人和受托人都可以隨時解除委托，但除不可歸責于該當事人外，應賠償損失。)
(3)代理人喪失民事行為能力;
(注：被代理人取得或恢復行為能力委托代理不終止)
(4)代理人或被代理人死亡;
(注：被代理人死亡不必然終止)
(5)作為被代理人或代理人的法人、非法人組織終止。
【例題1·單選】關于代理的說法，正確的是( )?！?017】
A.作為被代理人的法人終止,委托代理終止
B.代理涉及被代理人和代理人兩方當事人
C.民事法律行為的委托代理必須采用書面形式
D.代理人明知被委托代理的事項違法仍進行代理的，代理人承擔全部民事責任
【答案】A
【解析】
B錯誤。代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人和代理關系所涉及的第三人。
C錯誤。民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。但是，法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。
D錯誤。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，被代理人和代理人負連帶責任。
【例題2·多選】建設工程代理行為的終止情形主要包括( )。
A.代理人喪失民事行為能力
B.代理期間屆滿或者代理事務完成
C.被代理人取消委托或者代理人辭去委托
D.被代理人恢復民事行為能力
E.作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止
【答案】ABCE
【解析】本題涉及的考點是建設工程代理行為的終止?！睹穹倓t》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：①代理期間屆滿或者代理事務完成;②被代理人取消委托或者代理人辭去委托;③代理人喪失民事行為能力;④代理人死亡或者被代理人;⑤作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。