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2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預(yù)習(xí)匯總【五】
考點：勞動合同及勞動者權(quán)益保護(hù)制度
『勞動合同的訂立』
1.勞動合同的規(guī)定
用人單位不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其它名義向勞動者收取財物
不得扣押勞動者的居民身份證或者其它證件
用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系(無論簽訂合同是之前、同時、還是之后)
未同時簽訂勞動合同的，應(yīng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立
2.勞動合同的種類
種類 | 特別規(guī)定 |
固定期限勞動合同 | 約定合同終止時間 |
無固定期限勞動合同 | ■并非無終止時間，一旦出現(xiàn)了法定解除情形或者雙方協(xié)商一致，均可解除 ■用人單位自用工之日滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為已訂立無固定期限勞動合同 |
以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同 |
3.可以簽訂無固定期限勞動合同的形情(四種)
勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的
用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的
連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同，且勞動者無規(guī)定不良情況
用人單位自用工之日滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同
4.勞動合同的基本條款
5.勞動合同對報酬和勞動條件標(biāo)準(zhǔn)約定不明確爭議的解決
用人單位與勞動者協(xié)商
協(xié)商不成的，適用集體合同
沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬
6.試用期的規(guī)定
同一用工單位與同一勞動者只能約定1次試用期
試用期包含在勞動合同期限內(nèi)
勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同的期限
如用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由
7.試用期的期限
勞動合同期限 | 試用期限 |
3個月－1年 | 不超過1個月 |
1年－3年 | 不超過2個月 |
3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同 | 不超過6個月 |
以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的 | 不得約定試用期 |
8.試用期的工資待遇(三不低于)
不得低于本單位相同崗位最低檔工資
不得低于勞動合同約定工資的80%
不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)
9.勞動合同的生效
用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在合同文本個簽字或者蓋章生效
雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時間不一致的，以最后一方簽字蓋章時間為準(zhǔn)
如一方?jīng)]有寫簽字時間，則另一方寫明的簽字時間就是合同生效時間
10.勞動合同無效的情況
以欺詐、協(xié)迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同
用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的
違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的
11.集體合同
項目 | 內(nèi)容 |
簽訂主體 | ■企業(yè)職工一方與用人單位訂立集體合同 ■集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立，尚未建立工會的，由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立 |
限制性規(guī)定 | ■集體合同草案應(yīng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過 ■集體合同中勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的最低 ■用人單位與勞動者訂立的勞動合同中的報酬和勞動條件不得低于集體合同的規(guī)定 |
集體合同的生效 | 勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日未提出異議的，集體合同生效 |
『勞動合同的履行』
1.勞動者報酬
項目 | 內(nèi)容 |
勞動報酬 | ■貨幣工資：工資、資金、津貼等 ■實物報酬：以免費或低于成本提供的物品和服務(wù) ■社會保險 |
支付規(guī)定 | ■工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn) ■工資應(yīng)以貨幣形式按月支付，不得以實物或有價證券代替貨幣支付 ■用人單位應(yīng)支付加班費 ■勞動者在法定休假日、婚喪假、探親假、產(chǎn)假和依法參加社會活動期間，以及非因勞動者原因停工期間，用人單位應(yīng)支付工資 |
2.勞動者有權(quán)拒絕違章、冒險作業(yè)
■勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告
■勞動者拒絕用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同
3.用人單位發(fā)生變動不影響勞動合同的履行
■用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或投資人，不影響勞動合同的履行
■用人單位發(fā)生合并或者分立，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行(不需要重新簽訂勞動合同)
『勞動合同的解除』
1.勞動者單方解除
類型 | 規(guī)定 |
預(yù)告解除 | ■勞動者提前30日以書面形式通知用人單位 ■試用期內(nèi)提前3日通知用人單位 |
立即解除 （無須告知） | ■用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的 ■用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的 |
2.用人單位單方解除合同
類型 | 規(guī)定 |
隨時解除 | ■用人單位可隨時解除 ■不支付補(bǔ)償 |
預(yù)告解除 | ■用人單位提前30日以書面形式通知勞動者 ■支付補(bǔ)償 |
考點：法的形式和效力等級
一、法的形式【重要】
(1)憲法(代表2/3以上通過)：全國人大;
(2)法律(主席令)：全國人大及其常委會;(“xx法”)
(3)行政法規(guī)(總理令)：國務(wù)院;(“xx條例”)
(4)地方性法規(guī)：省級人大及其常委會、設(shè)區(qū)的市人大及其常委會(“xx省(市)xx條例”)
(5)部門規(guī)章：國務(wù)院各部、委、中國人民銀行、審計署(“xx辦法”、“xx規(guī)定”)
(6)地方政府規(guī)章：省級政府、設(shè)區(qū)的市政府、(“xx省(市)xx辦法”、“xx省(市)xx規(guī)定”)
(7)國際條約
注：行政規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章
(二)法律
只能由法律制定的事項【重要】
(1)國家主權(quán)的事項;(主權(quán))
(2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);(機(jī)關(guān))
(3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(民族)
(4)犯罪和刑罰;(犯罪)
(5)對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;(人身)
(6)稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度;(稅)
(7)對非國有財產(chǎn)的征收;(征收)
(8)民事基本制度;(民事)
(9)基本經(jīng)濟(jì)制度以及財政、海關(guān)、金融和外面的基本制度;(經(jīng)濟(jì))
(10)訴訟和仲裁制度;(訴訟)
(11)必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。(其他)
二、法的效力等級【重要】
1.憲法至上
2.上位法優(yōu)于下位法：《安全生產(chǎn)法》優(yōu)于《安全生產(chǎn)管理條例》
憲法——法律——行政法規(guī)——地方性法規(guī)(部門規(guī)章)——地方政府規(guī)章
3.特別法優(yōu)于一般法：《招標(biāo)投標(biāo)法》優(yōu)于《合同法》
4.新法優(yōu)于舊法：《物權(quán)法》優(yōu)于《擔(dān)保法》
5.特殊情況
(1)制定機(jī)關(guān)裁決：法律之間對同一事項新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決;
(2)制定機(jī)關(guān)裁決：行政法規(guī)之間對同一事項新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決;
(3)制定機(jī)關(guān)裁決：地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機(jī)構(gòu)裁決;
(4)共同上級機(jī)關(guān)裁決：部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。
(5)人大與政府相互制約：地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認(rèn)為適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁決;
(6)授權(quán)部門裁決：根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。
(六)法的備案和審查
行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的30日內(nèi)依照下列規(guī)定報有關(guān)機(jī)關(guān)審查：
1)行政法規(guī)：報全國人大常委會;
2)省級人大及其常委會制定的地方性法規(guī)：報全國人大常委會和國務(wù)院備案;設(shè)區(qū)的市、自治州人大及其常委會制定的地方性法規(guī)：由省級人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案;
3)自治州、自治縣人大制定的自治條例和單行條例，由省級人大常委會報全國人大常委會和國務(wù)院備案;備案時應(yīng)當(dāng)說明對法律、行政法規(guī)作出變通的情況;
4)部門規(guī)章和地方政府規(guī)章：報國務(wù)院備案;地方政府規(guī)章：報同級人大常委會備案;設(shè)區(qū)的市、自治州政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省級人大常委會和人民政府備案;
5)根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)：報授權(quán)決定的機(jī)關(guān)備案。
規(guī)律：人大制定的都要報到全國人大常委會備案，但只能逐級上報;規(guī)章都要報到國務(wù)院備案，但只要報同級人大常委會備案。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預(yù)習(xí)【三】
考點：法人成立的條件
一、法人應(yīng)當(dāng)具備的條件
1.依法成立;
2.應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費;
3.能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任(注：法人與非法人組織最主要的區(qū)別)
4.有法定代表人(依據(jù)法律或法人章程行使職權(quán))
法人住所：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地
【例題·單選】下列主體中，屬于法人的是( )?！?017】
A.某施工企業(yè)項目部
B.某施工企業(yè)分公司
C.某大學(xué)建筑學(xué)院
D.某鄉(xiāng)人民政府
【答案】D
【解析】A、B、C皆錯誤，施工企業(yè)項目部、企業(yè)分公司、大學(xué)的二級學(xué)院均不是法人，上述主體都不完全具備法人的特征，都不能獨立承擔(dān)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。這是分辨是不是法人的核心特征。
【提示】
法人成立的條件為高頻考點并且為教材新變點，需要重點掌握，可通過記憶關(guān)鍵詞進(jìn)行記憶。
二、法人的分類(注：《民法總則》變化內(nèi)容)【必會】
(1)營利法人：有限公司、股份公司等(注：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日成立，不是登記之日)
(2)非營利法人：事業(yè)單位、社會團(tuán)體、基金會、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)、依法設(shè)立的宗教場所(不需要登記的：成立之日;需要登記的：登記之日)
(3)特別法人：機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織、基層群眾性自治組織
【例題·單選】關(guān)于法人的說法，正確的是( )。【2014】
A.法人以其登記注冊地為住所
B.企業(yè)法人自取得營業(yè)執(zhí)照時取得法人資格
C.非企業(yè)法人是指行政法人和事業(yè)法人
D.建設(shè)單位可以是沒有法人資格的其他組織
【答案】D(B)
【解析】
A錯誤，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。最高法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第4條規(guī)定，“法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或主要辦事機(jī)構(gòu)所在地”。(18年教材：法人以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應(yīng)當(dāng)將主要辦事機(jī)構(gòu)所在地登記為住所。)
B錯誤，企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后取得法人資格。我們一般將核準(zhǔn)之日視為營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，而非取得之日。(根據(jù)18年教材B也正確)
C錯誤，法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。(18年教材：法人分為營利法人、非營利法人和特別法人三大類。)
D正確，在建設(shè)工程中，大多數(shù)建設(shè)活動主體都是法人。施工單位、勘察設(shè)計單位、監(jiān)理單位通常是具有法人資格的組織。建設(shè)單位一般也應(yīng)當(dāng)具有法人資格。但有時候，建設(shè)單位也可能是沒有法人資格的其他組織。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預(yù)習(xí)【四】
考點：代理的法律特征和主要種類
一、代理的法律特征
(一)代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為
(注：代理一定要與第三人打交道，涉及三方當(dāng)事人：被代理人、代理人、第三人)
(二)代理人一般應(yīng)該以被代理人的名義實施代理行為
(注：代理人有獨立的意思，區(qū)別于代傳)
(三)代理行為必須是具有法律意義的行為
(不能產(chǎn)生法律后果的行為不是代理，具有人身性質(zhì)的和違法行為不能代理)
(四)代理行為的法律后果歸屬于被代理人
(注：無權(quán)代理的法律后果歸屬于行為人)
【例題·單選】下列民事行為中屬于代理的是( )。
A.李某由于出差，將其電腦交給王某保管
B.孫某雇傭王某為其打掃房間
C.佟某委托中介為其征婚
D.海盈房地產(chǎn)公司委托律師事務(wù)所代其辦理登記事項
【答案】D
【解析】代理行為必須是具有法律意義的行為。代理人為被代理人實施的是能夠產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，產(chǎn)生法律后果的行為。如果是代理人請朋友吃飯、聚會等，不能產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，就不是代理行為。
二、代理的種類(注：《民法總則》變化內(nèi)容)【必會】
(一)委托代理(注：建設(shè)工程代理就是指委托代理)
(二)法定代理(監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的法定代理人)
注：《民法總則》沒有規(guī)定指定代理，但第八章的民事訴訟中依然有指定訴訟代理人。
【例題·單選】某施工企業(yè)為了索要工程款，聘請律師代為訴訟屬于( )。
A.委托代理
B.法定代理
C.無權(quán)代理
D.表見代理
【答案】A
【解析】代理包括委托代理和法定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)。法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理。根據(jù)概念可知本題應(yīng)選A選項。
2020一級建造師《工程法規(guī)》考點預(yù)習(xí)【五】
考點：建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立
(一)不得委托代理的建設(shè)工程活動
建設(shè)工程的承包活動不得委托代理?！督ㄖā芬?guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
(二)一般代理行為無法定的資格要求
一般的代理行為可以由自然人、法人擔(dān)任代理人，對其資格并無法定的嚴(yán)格要求。即使是訴訟代理人，也不要求必須由具有律師資格的人擔(dān)任。
下列人員可以被委托為訴訟代理人:(1)律師、基層法律服務(wù)工作者;(2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;(3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。
(三)民事法律行為的委托代理
建設(shè)工程代理行為多為民事法律行為的委托代理。民事法律行為的委托代理。可以用書面形式，也可以用口頭形式。但是，法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。
二、建設(shè)工程代理行為的終止【重要】
《民法總則》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止:
(1)代理期間屆滿或代理事項完成;
(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托;
(注：委托人和受托人都可以隨時解除委托，但除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人外，應(yīng)賠償損失。)
(3)代理人喪失民事行為能力;
(注：被代理人取得或恢復(fù)行為能力委托代理不終止)
(4)代理人或被代理人死亡;
(注：被代理人死亡不必然終止)
(5)作為被代理人或代理人的法人、非法人組織終止。
【例題1·單選】關(guān)于代理的說法，正確的是( )。【2017】
A.作為被代理人的法人終止,委托代理終止
B.代理涉及被代理人和代理人兩方當(dāng)事人
C.民事法律行為的委托代理必須采用書面形式
D.代理人明知被委托代理的事項違法仍進(jìn)行代理的，代理人承擔(dān)全部民事責(zé)任
【答案】A
【解析】
B錯誤。代理涉及三方當(dāng)事人，即被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。
C錯誤。民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。但是，法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。
D錯誤。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【例題2·多選】建設(shè)工程代理行為的終止情形主要包括( )。
A.代理人喪失民事行為能力
B.代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成
C.被代理人取消委托或者代理人辭去委托
D.被代理人恢復(fù)民事行為能力
E.作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止
【答案】ABCE
【解析】本題涉及的考點是建設(shè)工程代理行為的終止?！睹穹倓t》規(guī)定，有下列情形之一的，委托代理終止：①代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;②被代理人取消委托或者代理人辭去委托;③代理人喪失民事行為能力;④代理人死亡或者被代理人;⑤作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。